我代理過一起浙江杭州的案件。委托人在自家車庫上搭建的一間房屋被街道辦違法強拆，且在違法強拆前，并未進行過書面的通知、催告。

　　這個案子是典型的程序違法的案例。我們知道，程序合法是行政法的基本原則之一，行政機關(guān)作出任何行政行為，均應(yīng)該按照法律規(guī)定的程序進行。即便行政相對人的行為不完全合法，但是行政機關(guān)在糾正時也應(yīng)該嚴格按照法律規(guī)定的程序履行職責。在此，對房屋所有權(quán)人是否有權(quán)在房頂上加蓋建筑不做討論。本文要討論的，是即便確定在樓頂上加蓋建筑違法，在違法強拆時，是否需要嚴格依據(jù)法律的規(guī)定進行?

　　

　　根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》第5條的規(guī)定，行政強制的實施應(yīng)當適當，該法第四章對行政強制的程序作了明確、具體的規(guī)定，而拆除違章建筑就是典型的行政強制，因此 ，即便違章建筑拆除，也應(yīng)該嚴格按照規(guī)定的程序進行。

　　這里的法律規(guī)定的程序，包括：

　　1、行政機關(guān)依法作出行政決定后，在本案中，則是城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門經(jīng)過勘查等一系列程序作出《行政處罰決定書》;

　　2、若被處罰人在處罰決定確定的期限內(nèi)不履行義務(wù)，具有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)依照《中華人民共和國行政強制法》的規(guī)定強制執(zhí)行。

　　3、本案中，哪個部門有強制執(zhí)行權(quán)呢?根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》第68條，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后，當事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的，建設(shè)工程所在地縣級以上地方人民政府可以責成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強拆等措施。

　　

　　4、違法強拆主體確定后，程序該如何進行?

　　因拆除行為本身系行政強制行為，故被責成的部門應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》第34條至44條的規(guī)定，履行如下程序：在強拆時前，應(yīng)當事先書面催告當事人履行義務(wù)，如經(jīng)催告，當事人逾期仍不履行行政決定，且無正當理由的，行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定。強制執(zhí)行決定中應(yīng)寫明當事人的姓名或者名稱、地址;強制執(zhí)行的理由和依據(jù);強制執(zhí)行的方式和時間;申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限;行政機關(guān)的名稱、印章和日期。在違法強拆前，還應(yīng)發(fā)布載明強拆實施時間、相關(guān)依據(jù)、違章建筑內(nèi)財物搬離期限等內(nèi)容的強拆公告、進行催告、應(yīng)當書面告知當事人到場。

　　綜上，要違法強拆一個建筑物，首先要確認其違法性，下達相應(yīng)整改通知書或處罰決定書，如果當事人既不整改也不接受處罰，則需要法定主體實施違法強拆程序，在實施過程中，必須嚴格履行法定程序，若違法強拆主體不正確或者違法強拆程序違法，則整個違法強拆程序就是違法的，可以起訴至人民法院， 請求確違法強拆違法。

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內(nèi)容審核：趙明媛律師

來源：臨律-想違法強拆房屋，也要履行法定程序，，違法強拆房屋法院判例