土地承包經(jīng)營權的性質是什么

關于土地承包經(jīng)營權的性質，理論界的代表性觀點主要有物權說和債權說：

(一)物權說

大多數(shù)學者認為土地承包經(jīng)營權是一種用益物權性質的民事權利。但理由不盡相同。

1、承包經(jīng)營權表現(xiàn)為對土地等物的直接支配的權利。承包人基于承包合同而實際占有、控制、使用土地，對土地行使直接支配的權利。

2、承包經(jīng)營權具有排他性。集體組織在與農民簽訂承包合時，不能就同一標的設定兩個承包權，承包人對于其承包標的可以按照合同的約定，自主地行使使用和收益的權利，排除任何人的非法干涉。任何人都負有不得侵犯承包人的承包經(jīng)營權的義務，

3、承包經(jīng)營權具有優(yōu)先性、追及性。承包合同都是有期限的，期滿后，再次簽訂承包合同時原承包人在相同條件下享有優(yōu)先權。承包人根據(jù)合同占有承包標的后，任何人都不得妨礙其權利的行使，不管承包的土地被誰占有，承包人都有追索權。

4、《民法通則》將承包經(jīng)營權規(guī)定為“與所有權有關的財產(chǎn)權”，而不是規(guī)定在債權部分，至少說明立法原意也是把它排除在債權之外的。

5、承包經(jīng)營權是根據(jù)承包合同設定的，但并不能據(jù)此認定承包經(jīng)營權為債權。物權和合同并非互相排斥，相反合同往往是物權產(chǎn)生的主要原因。在承包經(jīng)營關系中，承包人根據(jù)合同請求集體將土地交由自己承包經(jīng)營的權利是一種債權，而承包人依據(jù)合同直接對土地承包經(jīng)營的權利則是物權，是對物的直接支配權，可以對抗任何人。

學者們還從革除實踐中家庭聯(lián)產(chǎn)承包責任制的弊病出發(fā)，認為應將土地承包經(jīng)營權界定為物權農業(yè)生產(chǎn)本身的特性決定了農業(yè)生產(chǎn)的周期性需要經(jīng)營者作長期投入，而長期投入的決定性因素是土地使用關系的長期穩(wěn)定及土地使用權利的自主流轉，而這只能在土地經(jīng)營權物權化的基礎上才能統(tǒng)一起來，中國的第二輪土地承包與第一輪相比有一個明顯的不同，就是非常強調穩(wěn)定土地使用關系的穩(wěn)定突出“30年不變，及對土地的頻繁調”透過30年不變的制度安排;賦予農民長期而有保障的土地使用權，以促使農民增加對土地的長期投入，避免掠奪式經(jīng)營，實現(xiàn)農村土地的可持續(xù)利用、“增人不增地，減人不減地”。土地承包經(jīng)營權的物權化，一方面可以控制農村人口的出生率，另一方面可以實現(xiàn)土地承包權的自主流轉，實現(xiàn)土地資源的市場化配置，提高土地資源的利用效率，以克服土地均包模式所導致的土地資源利用效率不高和土地規(guī)模狹小的弊端，同時也杜絕鄉(xiāng)村級干部在土地調整中的侵權行為。只有確定土地承包經(jīng)營權的物權性才有利于維護農民的生產(chǎn)積極性，才有利于農用土地使用權的流轉，才有利于農用土地的合理利用。

(二)債權說

近年來，有觀點認為土地承包經(jīng)營權為債權，其主要理由如下：

1、從土地承包經(jīng)營權的連帶性上看，土地承包經(jīng)營權連帶于聯(lián)產(chǎn)承包，不是一個獨立的物權。“聯(lián)產(chǎn)”意味著承包人必須達到“承包指標”，發(fā)包人對作為承包經(jīng)營權標的物的土地，仍有相當大的支配力。

2、從承包人與土地所有者的關系上看，聯(lián)產(chǎn)承包合同關系是發(fā)包人與承包人之間的內部關系，因此而取得的承包權實際上只有對人而無對也的效力。

3、從土地承包經(jīng)營權轉讓的條件來看，承包人不能自主轉讓承包權，而須經(jīng)發(fā)包人同意，這種轉讓方式完全是普通債權的轉讓方式。

4、依《民法通則》第80條第2款;就會出現(xiàn)土地所有權上設定土地使用權，又在土地使用權上設定土地承包經(jīng)營權的梯次結構，這時的土地承包經(jīng)營權是否物權，不無疑問。

5、在土地轉包關系中，轉包人取得的權利也是土地承包經(jīng)營權，若該權利性質為物權，這顯然違背一般物權法原理，若為債權，則立法上和實踐上不得不區(qū)別物權性質的土地承包經(jīng)營權和債權性質的土地承包經(jīng)營權。

(三)對土地承包經(jīng)營權的性質分析

1、物權說失依體系解釋方法;將土地承包經(jīng)營權認定為物權，并又從實踐的需要方面論述了土地承包經(jīng)營權為物權的必要性。債權說則是從現(xiàn)行規(guī)范經(jīng)過實證分析得出土地承包經(jīng)營權為債權的結論。而在土地承包經(jīng)營權推行的十多年中，隨著農村生產(chǎn)力的發(fā)展，土地承包經(jīng)營權具備了由債權向物權轉化的物質條件，而在生活實踐中更多地具有債權屬性的土地承包經(jīng)營權，對土地承包人極為不利，因此多數(shù)學者認為土地承包經(jīng)營權為物權。

2、物權和債權說兩種不同的見解，表明了中國對土地承包經(jīng)營權現(xiàn)行規(guī)范的沖突，依體系解釋方法，民法通則將農村土地承包經(jīng)營權規(guī)定膦“與所有權有關的財產(chǎn)權”，則土地承包經(jīng)營權性質為他物權自屬無疑。從《民法通則》第80條第2款，《農業(yè)法》第12條，農村土地承包經(jīng)營權系基于合同約定而產(chǎn)生的權利，當事人雙方的權利義務由合同約定，顯然與物權法定原則相違背。此外，非經(jīng)發(fā)包人同意，土地承包經(jīng)營權人不能轉讓土地承包經(jīng)營權。不能轉包承包土地，這表明土地承包經(jīng)營權只有對人效力而不具有對物效力，因而性質當為債權而非物權。正是因為存在這些規(guī)范的不一致才使得立法者旨在規(guī)為物權性質的土地承包經(jīng)營權，在低價位的具體規(guī)范中，表現(xiàn)出許多債權特征，從而就有了物權說與債權說的不同見解。

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內容審核：劉偉濤律師

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