東莞某經(jīng)濟合作社與東莞某實業(yè)公司土地轉(zhuǎn)讓合同糾紛案

律師實戰(zhàn)辦案資料

代理詞

審判長、審判員：

我們依法接受東莞市厚街鎮(zhèn)xx經(jīng)濟合作社的委托，擔任其代理人，參加xx經(jīng)濟合作社上訴東莞市xx實業(yè)有限公司土地轉(zhuǎn)讓糾紛一案的訴訟活動。

根據(jù)本案事實和有關法律、法規(guī)，代理律師提出如下幾點代理意見，供合議庭參考：

一、上訴人與被上訴人所簽訂的《土地轉(zhuǎn)讓合同》無效，被上訴人應負主要責任。

上訴人與被上訴人是1998年7月5日簽署的《土地轉(zhuǎn)讓合同》。所以，適用1998年12月29日重新公布施行的《中華人民共和國土地管理法》(下簡稱《土地法》)和1991年1月4日國務院發(fā)布實行的《中華人民共和國土地管理法實施條例》(下簡稱《土地法實施條例》)。

上述《土地法》第二條規(guī)定：“任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。

國有土地和集體所有的土地的使用權可以依法轉(zhuǎn)讓。土地使用權轉(zhuǎn)讓的具體辦法，由國務院另行規(guī)定?！?/p>

上述國務院頒布的《土地法實施條例》第十八條明文規(guī)定：土地不得“非法轉(zhuǎn)讓”。土地轉(zhuǎn)讓的合法程序是：①建設單位持經(jīng)批準的設計任務或初步設計方案等文件，向土地管理部門申請用地;②土地管理部門對建設用地申請進行審核，同意后，組織建設單位與被征地單位依法商定土地補償、安置方案;③由縣以上人民政府發(fā)給建設用地批準書;④建設項目竣工后，核發(fā)土地使用證。該《土地法實施條例》第二十九條也規(guī)定:“農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個體工商戶從事非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，應當利用原有宅基地;確需另外使用集體所有的土地的，必須持有關部門批準文件，向土地所在的村農(nóng)民集體經(jīng)濟組織或者村民委員會或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體經(jīng)濟組織提出用地申請，由村民代表會或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體經(jīng)濟組織討論通過，經(jīng)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府審查同意后，由縣級以上地方人民政府按照省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的批準權限批準?！边@里也明確規(guī)定，確需使用集體土地者，“必須持有關部門批準文件，向土地所在的村農(nóng)民集體組織”提出用地申請。

本案被上訴人直接與上訴人簽土地轉(zhuǎn)讓合同，這已不符合法定程序。被上訴人不依法向土地管理部門申請建設用地，未持有國土部門的批準用地文件，也沒有任何建廠的設計方案、圖紙，而要上訴人先辦好《土地使用證》，這顯然是在規(guī)避法定程序;其目的，就在于逃避國家應征收的土地轉(zhuǎn)讓金。所以，本案《土地轉(zhuǎn)讓合同》無效，被上訴人應負主要過錯責任。

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內(nèi)容審核：黃旭暉律師

來源：頭條-東莞某經(jīng)濟合作社與東莞某實業(yè)公司土地轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，