【摘要】生態(tài)補償實踐以受補償主體提供生態(tài)服務為前提，但是通過研究美國相關(guān)司法案例的發(fā)展史及其變化，發(fā)現(xiàn)受補償主體的行為性質(zhì)難以確定為“損害”或“增進利益”， “損害”和“增進利益”的區(qū)分沒有統(tǒng)一的客觀標準，不能成為生態(tài)補償正當性的理論基礎(chǔ)。生態(tài)補償?shù)恼斝杂缮鐣l件決定，有其局限性。 【英文摘要】There is a premise in ecosystem service payment practices that targeted activities of payment are viewed as providing ecosystem service. Through research on development and change of cases in America, it is difficult to decide “harm” or “benefit promotion” for targeted activities character. Distinction between “harm” and “benefit promotion” is not uniform, which can not justify ecosystem service payment. Ecosystem service payment should be decided by social context. Ecosystem service payment may promote environmental protection, though it is limited. 【關(guān)鍵詞】生態(tài)補償；損害；增進利益；正當性 【英文關(guān)鍵詞】ecosystem service payment; harm; benefit promotion; justice 【寫作年份】2009年 【正文】 目前，對生態(tài)補償?shù)慕缍ǔ謴V義說和狹義說。廣義說認為，生態(tài)補償包括對生態(tài)環(huán)境造成損害的和提供生態(tài)服務的進行補償，即生態(tài)損害補償和生態(tài)服務供給補償；狹義說認為生態(tài)補償僅指生態(tài)服務補償或生態(tài)損害補償。本文采取狹義說中的生態(tài)服務供給概念，后文討論的生態(tài)補償概念即生態(tài)服務供給。 一、問題的提出 國內(nèi)外生態(tài)補償實踐活動相當活躍，以補償主體為標準，可以分為三種類型：政府為補償主體的生態(tài)補償，如我國的退耕還林、美國的環(huán)保休耕計劃（又譯為土地休耕計劃，Conservation Reserve Program）[1]；國際組織為補償主體的生態(tài)補償，如哥斯達黎加的環(huán)境服務項目（Pago por Servicios Ambientales）[2]；公司等私有經(jīng)濟主體為補償主體的生態(tài)補償。以受補償主體是否自愿參與生態(tài)補償，可以分為自愿性生態(tài)補償，如美國的環(huán)保休耕計劃；強制性生態(tài)補償，如我國的退耕還林。國際和區(qū)域?qū)用嬉查_展了生態(tài)補償實踐，如《氣候變化框架公約》、《京都議定書》規(guī)定的清潔發(fā)展機制（Clean Development Mechanism），歐盟共同農(nóng)業(yè)政策規(guī)定的農(nóng)業(yè)環(huán)境補貼[3]。 以上生態(tài)補償實踐活動都預先設(shè)定了這樣的前提：受補償主體的行為[4]提供了生態(tài)服務，是具有正外部性的增進利益的行為。因而，基于法理上的公平、權(quán)利義務對等原則，經(jīng)濟學上的正外部性內(nèi)部化、公共物品理論，倫理學上的生態(tài)環(huán)境價值理論，應當給與提供生態(tài)服務的人補償。為什么受補償主體行為的性質(zhì)認定為提供生態(tài)服務，而不是防止生態(tài)環(huán)境的損害？例如，河流上游農(nóng)民飼養(yǎng)畜禽產(chǎn)生大量糞便，為了保障下游河流的清潔，按照生態(tài)補償理論，對上游農(nóng)民修建化糞池（或其他環(huán)保處理措施）或者轉(zhuǎn)產(chǎn)增加的成本（或損失），下游應該進行補償。[5]那么，為什么各國法律一般都規(guī)定排污企業(yè)必須安裝污染物處理設(shè)施或者采取其他環(huán)保措施，而且得不到任何補償？[6] 傳統(tǒng)觀點認為，排污企業(yè)的生產(chǎn)活動具有一定的負外部性，為了預防污染，必須采取環(huán)保措施，且增加的成本由企業(yè)自己承擔，各國法律中確立的“污染者負擔原則”是最好的體現(xiàn)。農(nóng)民的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動是提供生態(tài)服務還是污染環(huán)境呢？如果認定為是具有負外部性的損害行為，那么，對于農(nóng)民，同排污企業(yè)一樣，應當要求采取環(huán)保措施，且不給與任何補償。如果認定為是提供生態(tài)服務的有益行為，應該給與補償。如何判斷？判斷依據(jù)的標準是什么？當生態(tài)補償預設(shè)前提受到質(zhì)疑時，生態(tài)補償?shù)恼斝砸矐摯騻€問號。 二、從美國“征用”案例看補償?shù)恼斝詥栴} 美國的“征用”案例中大多會涉及是否補償，其中包括為了生態(tài)環(huán)境保護限制財產(chǎn)權(quán)是否應當補償?shù)陌咐?，這類似于為了提供生態(tài)服務限制農(nóng)業(yè)或工業(yè)生產(chǎn)活動是否應當補償?shù)膯栴}，通過對美國相關(guān)案例的審視可以幫助我們透視正當補償所面臨的挑戰(zhàn)。 美國憲法第五修正案有關(guān)征用財產(chǎn)的條款非常簡明扼要：“不予公正的補償，私人財產(chǎn)不得被征為公用。” 征用分為兩大類：“占用性”征用（possessory taking）和“規(guī)制性”征用（regulatory taking）。[7]對于永久的物理性占用構(gòu)成征用，不存在爭議。但是對于“規(guī)制性”征用所基于的法理就表現(xiàn)出非決定性和矛盾性。“規(guī)制性”征用概念起源于“賓西法尼亞州煤炭公司訴馬洪案”，本案中霍姆斯大法官有一句經(jīng)典名言：“在一定程度上，財產(chǎn)可以被規(guī)制，但是，如果規(guī)制走得太遠就構(gòu)成征用。”[8]什么是“太遠”？美國法官努力的探尋這個問題。為了識別“太遠”，后續(xù)的案件審理提出了四個相關(guān)的衡量標準，其中包括規(guī)制是為了預防公共妨害還是提供公共福利？[9]也可以理解為，受限制的活動是對其他人構(gòu)成損害還是對社會增進利益？美國法院一般認為，受限制的活動對其他人構(gòu)成損害，就不用補償；受限制的活動對社會增進利益，就應當補償。然而，對于“損害”與“增進利益”的區(qū)分，美國聯(lián)邦最高法院及地方法院的審判歷史表現(xiàn)出非一致性。本文以盧卡斯訴南卡羅來納州海岸委員會案與加德納訴新澤西松林地委員會案為例進行評析。[10] 1992年盧卡斯訴南卡羅來納州海岸委員會案[11]，州最高法院和聯(lián)邦最高法院的審判過程中都涉及當事人行為性質(zhì)的討論。州最高法院判決書中認為，它（南卡羅來納州民事訴訟法院，筆者注）發(fā)現(xiàn)了關(guān)鍵性的事實：《海濱管理法》適當且合法的適用于保護……南卡羅來納州的海灘。因為沒有人對該法的效力[12]提出質(zhì)疑，所以州最高法院相信，它（南卡羅來納州民事訴訟法院，筆者注）必須接受這個南卡羅來納州立法機關(guān)作出的“未被質(zhì)疑的……事實”，即在海岸地區(qū)進行新的建設(shè)——就象上訴人意圖做的那樣——會威脅到它的公共資源。州最高法院進一步認定：當一個有關(guān)財產(chǎn)使用的管制被用來“防止嚴重的公共損害”時，不需要考慮該管制對財產(chǎn)價值造成的影響，也不需要進行任何補償。[13]州最高法院認為如果盧卡斯在海濱進行建設(shè)活動，會威脅公共資源，也就是認定盧卡斯的建設(shè)行為是損害的行為。其理由是，盧卡斯沒有質(zhì)疑海濱管理法的效力，也就是認同該法的效力，即認同該法的目的。其背后的邏輯是，海濱管理法是有合法有效的，違反該法的禁止行為就是違反了該法的目的[14]，威脅海灘的保護。因此，南卡羅來納州最高法院區(qū)別“損害”和“增進利益”所采用的標準是立法目的，實質(zhì)上就是由立法機關(guān)決定“損害”和“增進利益”的界限。 [page] 聯(lián)邦最高法院對州法院這一認定予以了否定。聯(lián)邦最高法院認為，“預防損害”和“增進利益”的限制之間的區(qū)別經(jīng)常是仁者見仁、智者見智，一個特定的限制是被視為減輕對土地的“損害”還是確保對鄰近土地“增進利益”，取決于觀察者對這個限制措施所保護的那種使用價值的相對重要性的評估。因此，盧卡斯在他自己的土地上建設(shè)獨棟豪宅的行為是否應當被描述為給南卡羅萊納州臨近的生態(tài)資源帶來“損害”，主要取決于描述者是否相信：州對這些資源的使用利益太重要了，以致任何競爭性的臨近使用都必須作出讓步。[15]雖然聯(lián)邦最高法院認為“防止損害”和“增進利益”之間的區(qū)別沒有統(tǒng)一標準，但也指出了它所傾向的衡量標準，即使用價值，并隱含的表明了其對盧卡斯利用財產(chǎn)的行為性質(zhì)的看法。聯(lián)邦最高法院認為，本案中的立法限制未開發(fā)土地的發(fā)展是有缺陷的，因為它實質(zhì)上是要求土地保持自然狀態(tài)，在減少嚴重的公共妨害的偽裝下，迫使私有財產(chǎn)提供公共服務。[16]也就是說，盧卡斯不進行土地開發(fā)建設(shè)就是在提供公共服務，其行為性質(zhì)是增進利益的。本案中，聯(lián)邦最高法院認為，不能以是否存在“預防損害”的正當理由作為是否補償?shù)臋z驗標準。[17]根據(jù)聯(lián)邦最高法院對“預防損害”和“增進利益”關(guān)系的觀點，我們可以推導出，不能以是否存在“增進利益”的正當理由作為是否補償?shù)臋z驗標準。不過，聯(lián)邦最高法院內(nèi)部對這一問題的看法并不統(tǒng)一。例如，布萊克門大法官就持反對意見，他指出，聯(lián)邦最高法院對本案的判決與過去的判決不一致，過去，聯(lián)邦最高法院依賴于立法機關(guān)的判斷來決定什么構(gòu)成“損害”。 他認為，“即使那些剝奪了所有人對土地的所有開發(fā)性或經(jīng)濟性有益使用的限制，所有人要求賠償?shù)臋z驗標準也應當是：立法機關(guān)是否已經(jīng)為它的行動說明了一個‘預防損害’的正當化事由。”[18] 前文注釋提到盧卡斯案中，斯卡利亞大法官引用了新澤西高級法院的判決意見，這是否代表新澤西高級法院會認同聯(lián)邦最高法院在盧卡斯案中的觀點（即要求土地保持自然狀態(tài)實質(zhì)上是迫使私有財產(chǎn)提供公共服務）呢？1991年的加德納訴新澤西松林地委員會案[19]中新澤西高級法院的審判意見表明了其不同的立場。該案中新澤西最高法院認為，《松林地保護法》在農(nóng)業(yè)區(qū)發(fā)展住宅、商業(yè)和工業(yè)會造成公共損害，防止這種公共損害的立法目的是有效的。該立法目的實質(zhì)是為了保護農(nóng)地，防止農(nóng)地被破壞。保護農(nóng)地的行為就是預防公共損害。而在二十八年前新澤西最高法院認為保護農(nóng)地是提供公共服務，而不是預防公共損害，對行為性質(zhì)的認定發(fā)生了變化。對這一變化，新澤西最高法院是這樣解釋的：“隨著生態(tài)環(huán)境保護變得越來越重要，Morris County Land案件的有效性已逐漸減弱。在已普遍認為不加限制和過分的發(fā)展會造成環(huán)境和社會損害的今天，回顧近三十年前的決定。今天，同樣的事實有時不一定是同樣的結(jié)果。事實上，許多最近的決定，在環(huán)境保護的背景下已或明或暗地沒有遵從Morris County Land先例。”[20]加德納案件向我們說明，在過去的三十年里，我們對復雜的環(huán)境有了更深的了解：自然系統(tǒng)不是靜態(tài)的，沒有自然平衡，環(huán)境變化是不可避免的，我們已造成巨大的影響，并將繼續(xù)或好或壞的影響前進的方向和變化的速度。[21]對環(huán)境問題認識的改變直接影響了新澤西高級法院對保護農(nóng)地行為的定性。本案表現(xiàn)了美國州法院與聯(lián)邦最高法院的意見分歧。 三、案例啟示——對生態(tài)補償正當性的反思 從前文的案例評析中我們可以發(fā)現(xiàn)兩個問題：一是，美國法院對“增進利益”和“損害”的區(qū)分沒有統(tǒng)一客觀的標準，導致前后的判決矛盾。二是，法院在審理過程中對“損害”或者“增進利益”（“損害”或者“公共服務”）的認定沒有令人信服的法理或理由。南卡羅來納州高級法院及布萊克門大法官等提出，由立法機關(guān)決定“損害”或“增進利益”，那么，為什么交由立法機關(guān)決定，而立法機關(guān)決定的標準和理由又是什么呢？這回到了問題的起點。聯(lián)邦最高法院斯卡利亞大法官提出，進行使用價值的衡量，“使用價值”本身具有極強的主觀性，對這個問題的認識本來就存在爭議，又何以據(jù)此區(qū)分“損害”與“增進利益”？新澤西州高級法院提出，生態(tài)環(huán)境保護認識的變化影響“損害”與“增進利益”的區(qū)分，生態(tài)環(huán)境保護認識受到環(huán)境倫理觀、科學技術(shù)水平、社會價值觀等因素的影響，認識的內(nèi)容和水平不統(tǒng)一，也難以作為“損害”與“增進利益”區(qū)分的標準和理由。這些理由都不能揭示“損害”與“增進利益”的本質(zhì)差異。 通過盧卡斯訴南卡羅來納州海岸委員會案、加德納訴新澤西松林地委員會案等類似案件，可以發(fā)現(xiàn)“損害”與“增進利益”沒有本質(zhì)差異，或者說難以區(qū)分，對于盧卡斯利用海濱土地的活動，既可以理解為是防止公共資源損害，又可以理解為是增進公共利益。因此，“損害”與“增進利益”的區(qū)分不能作為是否補償?shù)臉藴?，也就是說，“增進利益”不能證明補償具有正當性。從經(jīng)濟學角度看，“損害”如果沒有內(nèi)部化就會產(chǎn)生負外部性，“增進利益”如果沒有內(nèi)部化就會產(chǎn)生正外部性，因此有學者認為，為了解決正外部性問題，生態(tài)補償應當由受益者向提供生態(tài)補償?shù)娜搜a償。既然“增進利益”難以界定，是否產(chǎn)生正外部性也就是疑問。所以，外部性理論難以證成生態(tài)補償?shù)恼斝?。筆者認為，生態(tài)補償?shù)恼斝允怯缮鐣l件決定的，而不是“增進利益”的行為性質(zhì)或者外部性理論簡單決定的。社會條件涉及到社會的倫理價值觀、經(jīng)濟水平、科學技術(shù)水平以及社會的組織結(jié)構(gòu)等。換言之，生態(tài)補償可以促進環(huán)境保護目標的實現(xiàn)，但是它是有條件限制的。 【作者簡介】 高敏，女，武漢大學環(huán)境法研究所博士生，華南農(nóng)業(yè)大學人文與法學學院講師；環(huán)境與資源保護法學；王權(quán)典，男，教授，華南農(nóng)業(yè)大學人文與法學學院法律系副主任。 [page] 【注釋】 本文是廣東省軟科學研究項目“構(gòu)建和諧廣東統(tǒng)籌區(qū)域發(fā)展之生態(tài)補償機制與政策研究”（2008B070800051）與華南農(nóng)業(yè)大學校長科學基金項目“森林生態(tài)補償制度研究”（2008K042）的科研成果。 [1] 美國的環(huán)保休耕計劃是一項由美國政府提供資金，美國農(nóng)業(yè)部負責實施，農(nóng)民自愿參與的休耕項目。主要針對那些土壤極易侵蝕的或環(huán)境敏感的農(nóng)業(yè)用地（耕地及牧場），對農(nóng)民進行補貼使其實施10-15年的休耕還林、還草等長期性植被保護措施，最終達到控制土壤侵蝕、改善水質(zhì)、改善野生動植物棲息地環(huán)境等目的。見向青，尹潤生：《美國環(huán)保休耕計劃的做法與經(jīng)驗》，載《林業(yè)經(jīng)濟》2006年第1期，第73頁。 [2] 哥斯達黎加政府作為經(jīng)紀人，協(xié)調(diào)潛在的提供者與購買者的談判。政府專門成立FONAFIFO機構(gòu)管理項目（具體包括談判，監(jiān)督執(zhí)行，管理生態(tài)補償?shù)龋?，購買者是世界銀行和全球環(huán)境基金。 [3] 歐盟2003年6月達成的共同農(nóng)業(yè)政策改革方案，將生產(chǎn)補貼與農(nóng)民遵守法定環(huán)保標準、食品安全、動物衛(wèi)生與福利標準緊密聯(lián)系在一起，以進一步促使農(nóng)民遵守環(huán)保規(guī)定。歐盟還作出一項新規(guī)定，即農(nóng)民必須首先將土地保持在“良好的農(nóng)業(yè)和環(huán)境條件”之下，然后才能獲取補貼。見姜雙林：《歐盟農(nóng)業(yè)環(huán)境補貼法律制度的嬗變及其對中國的啟示》，載《法治研究》2008年第6期，第8頁。 [4] 該行為可以是作為行為，如植樹造林，修建化糞池防止畜禽糞便直接排入河流；也可以是不作為行為，如停止耕種以保護土壤，面對珍貴、瀕危動物破壞農(nóng)作物予以容忍。 [5] 我國《固體廢物污染環(huán)境防治法》第二十條規(guī)定，從事畜禽規(guī)模養(yǎng)殖應當按照國家有關(guān)規(guī)定收集、貯存、利用或者處置養(yǎng)殖過程中產(chǎn)生的畜禽糞便，防止污染環(huán)境。該規(guī)定要求畜禽養(yǎng)殖應當合理處理糞便，防止污染環(huán)境，但是只適用于規(guī)模養(yǎng)殖戶，不適用于散養(yǎng)戶。依據(jù)《畜禽養(yǎng)殖業(yè)污染物排放標準》，所謂規(guī)模養(yǎng)殖戶是指養(yǎng)豬（25公斤以上）500頭以上，養(yǎng)蛋雞15000只以上，養(yǎng)肉雞30000只以上，養(yǎng)成年奶牛100頭以上，養(yǎng)肉牛200頭以上，養(yǎng)羊1500頭以上。顯然，法定的規(guī)模養(yǎng)殖戶在養(yǎng)殖種類與數(shù)量上都有限制。然而現(xiàn)實的環(huán)境污染不僅來源于豬、羊、雞、牛，其他畜禽污染問題也相當嚴峻，而且單個養(yǎng)殖場的規(guī)模不大（例如，《今日說法》欄目報道過，重慶市沙坪壩區(qū)土主鎮(zhèn)農(nóng)民零散養(yǎng)鴨嚴重污染梁灘河進而影響嘉陵江的水質(zhì)安全，專家估計需要一億六千萬資金治理污染）。 [6] 如我國環(huán)境保護法規(guī)定的三同時制度，即環(huán)保設(shè)施必須與建設(shè)項目主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。并且規(guī)定不安裝或閑置環(huán)保設(shè)施，要承擔法律責任。 [7] 參見劉向民：《美國的征地行為》，載《洪范評論》第7輯，2007年3月。 [8] Pennsylvania Coal Co. v. Mahon, 260 U.S. 393(1992)。 [9] 其他三個問題是：政府是否物理性的接近財產(chǎn)？規(guī)制是否導致財產(chǎn)的市場價值過分減少？規(guī)制性限制是否與政府利益緊密相關(guān)（或個性化的聯(lián)接）？見John S. Harbison, Constitutional Jurisprudence in the Eyes of the Beholder: Preventing Harms and Providing Benefits in American Takings Law, Drake L. Rev. 51 1997:52。 [10]之所以選擇這兩個案例，有三個原因：一是這兩個案例發(fā)生的時間比較近，一定程度上代表了美國法院的審判傾向；二是這兩個案例之間有一定聯(lián)系（具體聯(lián)系見后文），可以進行比較分析；三是這兩個案例對過去的案例進行了回顧和分析，可以反映法院意見的歷史變化。 [11] 案情簡介：1972年，聯(lián)邦議會制定了《沿岸區(qū)域管理法》（Coastal Zone Management Act），規(guī)定各州可制定海岸環(huán)境保護的計劃，并通過根據(jù)該類計劃撥給一定財政補助等方式，誘導各州加強海岸環(huán)保，從而間接地達到保護海岸線的目的。該法施行后，各州果真先后立法保護海岸環(huán)境，其間，南卡羅來納州也于1977年制定了一部《沿岸區(qū)域管理法》。根據(jù)該法的規(guī)定，海濱以及臨接海濱的沙灘地域均為指定的critical area (以下譯為“保護區(qū)”)，在區(qū)內(nèi)建造住宅性質(zhì)的建筑物受到禁止，對土地的利用也受到相應的限制。但因為這種指定保護區(qū)的范圍相應較窄，不足以充分防止海岸線的侵蝕現(xiàn)象，該州遂于1986年設(shè)立了一個咨詢委員會，并根據(jù)該委員會的調(diào)查報告，于1988年制定了《沿海區(qū)域管理法》（Beachfront Management Act）。新法擴大了指定保護區(qū)，并與1977年的《沿岸區(qū)域管理法》一樣，對區(qū)內(nèi)的土地利用實行規(guī)制。本案當事人盧卡思在Palm島上從事不動產(chǎn)開發(fā)，建造了一個命名為“野丘”(Wild Dune)的住宅群。1978年路卡思自己也入住此處，并于1986年以私人資金97萬5000美元買下了另外兩塊住宅用地。這兩塊地皮距離海濱約90米，根據(jù)1977年的《沿岸區(qū)管理法》不屬于指定保護區(qū)，但根據(jù)1988年的《沿海區(qū)域管理法》則屬于該類區(qū)域，被禁止建造居宅性質(zhì)的建筑物。于是，路卡思便以該法的土地利用限制乃相當于不予補償?shù)呢敭a(chǎn)征用(taking)為由，向州地方法院提起訴訟，要求南卡羅來納州海岸委員會作出損失補償。參見林來梵：《美國憲法判例中的財產(chǎn)權(quán)保護―—以Lucas v. South Carolina Coastal Council為例》，http://www.globalcon.cn/Americas/USA/history/20080908/091452.shtml，2009年4月1日訪問。 [12] 盧卡斯并沒有質(zhì)疑州行使警察權(quán)制定的該法的效力，而僅僅是要求：該法完全剝奪了他的財產(chǎn)的價值，因此它應當獲得補償，而不管立法機關(guān)頒布該法是否為了促進合法的警察權(quán)目的。參見汪勁，嚴厚福，孫曉璞編譯：《環(huán)境正義：喪鐘為誰而鳴》，北京大學出版社，2006年版，第371頁 [13] 參見汪勁，嚴厚福，孫曉璞編譯：《環(huán)境正義：喪鐘為誰而鳴》，北京大學出版社，2006年版，第371-372頁。 [14]南卡羅來納州最高法院的判決書中對該法目的的描述也可以說明其對盧卡斯行為的認定。該院聲稱，根據(jù)某些“南卡羅來納州立法機關(guān)的‘發(fā)現(xiàn)’”，應當把該法的目的描述為“防止損害”。參見《環(huán)境正義》汪勁注釋2。 [15]參見汪勁，嚴厚福，孫曉璞編譯：《環(huán)境正義：喪鐘為誰而鳴》，北京大學出版社，2006年版，第381-382頁 [16] Lucas v. South Carolina Coastal Council,505 U.S. at 1018.轉(zhuǎn)引自John S. Harbison, Constitutional Jurisprudence in the Eyes of the Beholder: Preventing Harms and Providing Benefits in American Takings Law, Drake L. Rev. 51 1997:53. 這句話是斯卡利亞大法官引自Morris County Land Improvement Co. v. Parsippany-Troy Hills Township中新澤西高級法院的判決意見。 [page][17]聯(lián)邦最高法院指出了過去在這一問題上的搖擺。例如，Claridge v. New Hampshire Wetlands Board,125 N.H.745,752,485 A.2d287,292(1984)(可以在不給予補償?shù)那闆r下，禁止所有人填埋濕地，因為填埋土地的行為可能損害鄰近的海岸棲息地以及海洋漁業(yè)的生態(tài)保障)；Bartlett v. Zoning Comm’n of Old Lyme,161 Conn.24,30,282 A.2d 907,910(1971)(被禁止填埋定期漲落的沼澤地的所有人應當獲得補償，盡管市政當局有“值得稱贊”的“保護沼澤地免受侵蝕或破壞”的目的)。見汪勁，嚴厚福，孫曉璞編譯：《環(huán)境正義：喪鐘為誰而鳴》，北京大學出版社，2006年版，第381頁注釋2。這兩個案例中法院都承認保護濕地（沼澤地）的目的是為了預防損害，也就是認為所有人填埋濕地（沼澤地）的行為會造成環(huán)境損害，但是前后對是否應當補償作了不同的判決。 [18]汪勁，嚴厚福，孫曉璞編譯：《環(huán)境正義：喪鐘為誰而鳴》，北京大學出版社，2006年版，第382頁注釋2。 [19] 案情介紹：Greenjeans決定將他的200英畝農(nóng)場分成2英畝的小塊，用來開發(fā)單戶住宅。該農(nóng)場并不在附近的城鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)域管轄范圍內(nèi)，而且沒有下水道系統(tǒng)。但是，該農(nóng)場安裝廢物槽最終被否決，因為會透過孔隙滲漏到地下水，導致供應給城鎮(zhèn)飲用的地下水污染。依據(jù)新澤西州制定的松林地保護法，該行為被視為損害。參見John S. Harbison, Constitutional Jurisprudence in the Eyes of the Beholder: Preventing Harms and Providing Benefits in American Takings Law, Drake L. Rev. 51 1997:57。 [20] Gardner v. New Jersey Pinelands Comm’n, 593 A.2d 251,261(N.J.1991) [21] 參見John S. Harbison, Constitutional Jurisprudence in the Eyes of the Beholder: Preventing Harms and Providing Benefits in American Takings Law, Drake L. Rev. 51 1997:66.

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