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環(huán)保拆遷可能存在這些陷阱，一定要識別清楚！

  • 發(fā)布時間：

    2020-02-07 18:29:06

  • 作者：

    圣運(yùn)律師

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目前，各地區(qū)對于環(huán)境保護(hù)均越發(fā)重視，環(huán)保拆遷時有發(fā)生，其初衷是保護(hù)環(huán)境，但是實(shí)踐中，有時候一些征收方會用環(huán)保處罰的方式來達(dá)到降低

環(huán)保拆遷可能存在這些陷阱，一定要識別清楚！

    目前，各地區(qū)對于環(huán)境保護(hù)均越發(fā)重視，環(huán)保拆遷時有發(fā)生，其初衷是保護(hù)環(huán)境，但是實(shí)踐中，有時候一些征收方會用環(huán)保處罰的方式來達(dá)到降低補(bǔ)償額的目的，以環(huán)保促拆遷。

    面對環(huán)保處罰，被拆遷企業(yè)往往不知如何應(yīng)對，受到環(huán)保處罰不僅會影響合理拆遷補(bǔ)償?shù)墨@得，更可能使企業(yè)遭受巨大損失。今天，北京圣運(yùn)律師事務(wù)所王有銀主任與您聊聊遇上環(huán)保處罰促拆遷，到底該怎么應(yīng)對？找出行政機(jī)關(guān)違法點(diǎn)。

一、看處罰決定認(rèn)定事實(shí)是否清楚？
1、房屋是否位于環(huán)境敏感區(qū)？
    環(huán)境敏感區(qū)，是指依法設(shè)立的各級各類自然、文化保護(hù)地，以及對建設(shè)項(xiàng)目的某類污染因子或者生態(tài)影響因子特別敏感的區(qū)域，主要包括：

（一）自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、世界文化和自然遺產(chǎn)地、飲用水水源保護(hù)區(qū)；
（二）基本農(nóng)田保護(hù)區(qū)、基本草原、森林公園、地質(zhì)公園、重要濕地、天然林、珍稀瀕危野生動植物天然集中分布區(qū)、重要水生生物的自然產(chǎn)卵場及索餌場、越冬場和洄游通道、天然漁場、資源性缺水地區(qū)、水土流失重點(diǎn)防治區(qū)、沙化土地封禁保護(hù)區(qū)、封閉及半封閉海域、富營養(yǎng)化水域；
（三）以居住、醫(yī)療衛(wèi)生、文化教育、科研、行政辦公等為主要功能的區(qū)域，文物保護(hù)單位，具有特殊歷史、文化、科學(xué)、民族意義的保護(hù)地。

    建設(shè)項(xiàng)目所處環(huán)境的敏感性質(zhì)和敏感程度，是確定建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價類別的重要依據(jù)，也是環(huán)保相關(guān)機(jī)關(guān)對被拆遷企業(yè)房屋做出環(huán)保處罰的依據(jù)之一。

    在對被拆遷企業(yè)做出處罰決定前，行政機(jī)關(guān)是應(yīng)該對房屋是否屬于環(huán)境敏感區(qū)而進(jìn)行認(rèn)定，考慮房屋地塊周邊是否存在大量經(jīng)營主體以及荒地，結(jié)合地塊的城鄉(xiāng)規(guī)劃、功能區(qū)規(guī)劃、環(huán)境保護(hù)規(guī)劃來綜合確定是否屬于環(huán)境敏感區(qū)。

    如果行政機(jī)關(guān)直接做出處罰決定，未對上述因素進(jìn)行綜合考察，則可能存在濫用自由裁量的違法行為。被拆遷企業(yè)勿聽之任之，建議及時聯(lián)系律師，維護(hù)自身合法權(quán)益。


2、是否考慮了房屋建設(shè)時間，污染物的排放等情況。

    首先我們都知道法不溯及既往，也就是說如果企業(yè)的違法行為是在相關(guān)法律規(guī)定出臺前，不能依照新出臺的文件來處罰以前的行為。

    其次我國有些地區(qū)已有明確的環(huán)境行政處罰標(biāo)準(zhǔn)化基準(zhǔn)及計(jì)算方法，被拆遷企業(yè)要受到環(huán)保處罰是需要經(jīng)過評估和計(jì)算的。

    以山東省為例，《山東省環(huán)境保護(hù)廳行政處罰裁量基準(zhǔn) （2018年版）》中，對各種裁量因子、參考系數(shù)、裁量階次均有明確的標(biāo)準(zhǔn)。各地區(qū)環(huán)境保護(hù)行政處罰裁量基準(zhǔn)，因各地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平及當(dāng)?shù)卣卟煌杂胁煌?，待拆遷企業(yè)可以查詢所在地區(qū)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了解。

二、處罰決定的作出是否程序合法？
1、是否依法進(jìn)行立案程序？

    也就是說哪怕環(huán)保相關(guān)行政機(jī)關(guān)要關(guān)停我們的企業(yè)，也不能直接進(jìn)行關(guān)停，而是要依法進(jìn)行立案程序。

    據(jù)《環(huán)境行政處罰辦法》第二十二條、二十四條規(guī)定，對涉嫌違反環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)和規(guī)章的違法行為，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行初步審查，并在7個工作日內(nèi)決定是否立案，情況緊急的，可先行調(diào)查并在并在7個工作日內(nèi)決定是否立案和補(bǔ)辦立案手續(xù)。

2、調(diào)查取證是否充分全面。

    根據(jù)《行政處罰法》第三十六條、《環(huán)境行政處罰辦法》第三十條都規(guī)定行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)全面充分調(diào)查取證，如檢查、勘察、取樣、拍照、錄像等。

    舉例而言，如果環(huán)保相關(guān)行政機(jī)構(gòu)據(jù)以定案的證據(jù)僅以一份現(xiàn)場檢查筆錄及詢問筆錄，那么證據(jù)很可能是不充分的。


3、環(huán)保行政機(jī)關(guān)是否給予被拆遷人聽證權(quán)利？

    《行政處罰法》第四十二條規(guī)定，符合聽證要求且當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。

    如果企業(yè)收到處罰告知書后，可以去環(huán)保處罰機(jī)關(guān)申請聽證，如拒不接待，事實(shí)上是剝奪了企業(yè)的聽證權(quán)利，則很可能是違法行為。

三、環(huán)保行政機(jī)關(guān)執(zhí)法目的合法嗎？
    當(dāng)被拆遷企業(yè)遭遇環(huán)保處罰時，不可默默認(rèn)罰，首先要考慮的是行政機(jī)關(guān)的關(guān)停目的到底是什么，行政機(jī)關(guān)關(guān)停企業(yè)應(yīng)該是為了整治環(huán)境而不是逼迫征收。

    如出于征收目的，被拆遷企業(yè)首先要注意的就是勿被關(guān)停的表象所蒙蔽，選錯爭取合法權(quán)益的方向。

    最后要提醒您的是，如遭遇以環(huán)保處罰促拆遷的情況，很多時候，如果企業(yè)主簽訂征收補(bǔ)償協(xié)議，征收方會主動撤銷處罰；如果不簽協(xié)議，則會沒有合法手續(xù)執(zhí)行。如果對征收補(bǔ)償不滿意，不可草率簽訂補(bǔ)償協(xié)議，而是務(wù)必聯(lián)系專業(yè)律師及時對處罰決定提起法律程序，阻卻沒有合法手續(xù)執(zhí)行，通過復(fù)議、訴訟等程序爭取談判時間、爭取達(dá)到談妥補(bǔ)償又能促成主動撤銷環(huán)保處罰的雙贏目的。
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