具體案例

某市為發(fā)展城市高速路，決定對(duì)某村的部分集體土地上的房屋進(jìn)行征收，該村村委會(huì)接到了該市某拆遷辦公室下發(fā)的《拆遷安置通知書》，因村民懷疑其合法性，委托某律師向市政府申請(qǐng)信息公開后得知，是由該市某區(qū)建設(shè)委員會(huì)向該拆遷辦公室下發(fā)的拆遷許可證，因此該律師確認(rèn)該區(qū)建委無權(quán)下發(fā)拆遷許可證。該區(qū)建委卻稱，其是依據(jù)該市的《集體土地拆遷管理辦法》向拆遷辦公室下發(fā)的拆遷許可證，依據(jù)合法，因此不存在違法行為。那么，地方政府的行政規(guī)章是否可以創(chuàng)設(shè)拆遷許可?

詳細(xì)回答

對(duì)農(nóng)村集體土地上的房屋進(jìn)行征收，必須依據(jù)國(guó)家的法律對(duì)其設(shè)定和發(fā)布行政許可，某市的建委依據(jù)本市的《集體土地拆遷管理辦法》作出的行政許可無效，因?yàn)樵摗肮芾磙k法”只是地方政府的規(guī)章，無權(quán)對(duì)法律規(guī)定的行政許可進(jìn)行任何設(shè)定，這種行為不僅是違法行為，更是嚴(yán)重侵犯公民財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為。

相關(guān)法律《行政許可法》第十四條本法第十二條所列事項(xiàng)，法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。

必要時(shí)，國(guó)務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。實(shí)施后，除臨時(shí)性行政許可事項(xiàng)外，國(guó)務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時(shí)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。

第十五條本法第十二條所列事項(xiàng)，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可;尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)本級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定地方性法規(guī)。

地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可;不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)。

《立法法》第8條：下列事項(xiàng)只能制定法律：

(一)國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng);

(二)各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);

(三)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;

(四)犯罪和刑罰;

(五)對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;

(六)對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收;

(七)民事基本制度;

(八)基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;

(九)訴訟和仲裁制度;

(十)必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。

第九條：本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國(guó)務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外。

《土地管理法》第四十三條：任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請(qǐng)使用國(guó)有土地;但是，興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建設(shè)住宅經(jīng)依法批準(zhǔn)使用本集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的，或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)經(jīng)依法批準(zhǔn)使用農(nóng)民集體所有的土地的除外。

前款所稱依法申請(qǐng)使用的國(guó)有土地包括國(guó)家所有的土地和國(guó)家征收的原屬于農(nóng)民集體所有的土地。

附：拆遷的分類

1、按被拆除物的性質(zhì)分類：拆遷房屋或拆遷附屬物;

2、按拆遷范圍分類：城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的拆遷或城市規(guī)劃區(qū)外的拆遷;

3、按拆遷范圍內(nèi)土地所有權(quán)性質(zhì)分類：國(guó)有土地的拆遷或集體土地的拆遷;

4、按項(xiàng)目的目的分類：公益事業(yè)建設(shè)拆遷或城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)拆遷或商業(yè)開發(fā)建設(shè)拆遷;

5、按被拆遷人的身份分類：所有權(quán)人拆遷或使用權(quán)人拆遷;

6、按拆遷方式分類：自行拆遷或委托拆遷。

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內(nèi)容審核：馮立影律師

來源：頭條-地方政府的行政規(guī)章創(chuàng)設(shè)拆遷許可是否合法，