一、寶安25區(qū)拆遷補(bǔ)償房?jī)r(jià),深圳市人民政府因與張忠、利玉珍房產(chǎn)處理行政糾紛一案

上訴人：深圳市人民政府。地址：深圳市深南中路5號(hào)。 法定代表人：于幼軍，市長(zhǎng)。 委托代理人：熊德洲、馮文力，均系深圳市人民政府法律顧問(wèn)室公務(wù)員。 被上 上訴人：深圳市人民政府。地址：深圳市深南中路5號(hào)。 法定代表人：于幼軍，市長(zhǎng)。 委托代理人：熊德洲、馮文力，均系深圳市人民政府法律顧問(wèn)室公務(wù)員。 被上訴人：張忠，男，l934年6月26日出生，香港居民。居住地：香港荃灣綠楊新村Q座2008房。香港身份證號(hào)碼：A308699。 被上訴人：利玉珍，女，1935年l0月7日出生，香港居民。居住同上。身份證號(hào)碼：B3430l6。 兩被上訴人共同委托代理人：張小歡，廣東國(guó)揚(yáng)律師事務(wù)所律師。 原審第三人：張惠英，女，漢族。居住地：深圳市羅湖區(qū)中興路東園坊47號(hào)。身份證號(hào)碼：44030l260824072.委托代理人：余加模，系原審第三人之夫。 委托代理人：余杰華，系原審第三人之子。 上訴人深圳市人民政府因與被上訴人張忠、利玉珍房產(chǎn)處理行政糾紛一案，不服深圳市中級(jí)人民法院深中法行初字第17號(hào)行政判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，對(duì)本案進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。 原審法院認(rèn)定：1980年10月30日，原告張忠、利玉珍與李來(lái)富簽訂了一份《房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓契》，約定：在李來(lái)富私人用地上，由張、利夫婦投資港幣70000元與李幸福共同興建兩層樓房，建好后各占一半為永久性私人產(chǎn)業(yè)。李來(lái)富在房產(chǎn)竣工后將約定的1/2房產(chǎn)交付給兩原告。1984年6月10日，寶安縣清理私房領(lǐng)導(dǎo)小組向李幸福發(fā)出編號(hào)0302《深圳市國(guó)家干部、職工私人建房處理決定通知書(shū)》，該通知稱你在東園坊建的私人住宅，經(jīng)過(guò)清查核實(shí)，占地面積70.35平方米，建筑面積152.22平方米，屬非法的私人建房。決定按中共深圳市委[1983]22號(hào)、深圳市人民政府[1983]100號(hào)文件第三條及有關(guān)的規(guī)定，對(duì)所建私房作下列處理：代港商張忠建私房因其戶口不在特區(qū)內(nèi)應(yīng)作價(jià)收歸國(guó)有?？傇靸r(jià)18047.2元，扣除折舊費(fèi)3083.04元，按14961.16元，由市住宅公司收歸國(guó)有……，兩原告知道該通知后，曾向深圳市紀(jì)律檢查委員會(huì)提出異議。后兩原告既未收到收歸國(guó)有房屋的作價(jià)款，也未接到通知要求搬遷，兩原告一直在該房屋居住。至2000年，原告張忠因與第三人張惠英的產(chǎn)權(quán)糾紛，才得知在1986年3月7日，深圳市經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府清理私人違章建筑辦公室給深圳市房產(chǎn)管理公司發(fā)文，在該文中決定該房屋由張惠英買(mǎi)回，房屋的售價(jià)為48223.30元，扣除應(yīng)付給張忠得房屋收購(gòu)款l8047.20元后，張惠英買(mǎi)房尚需向市房管公司繳款30l76.10元。請(qǐng)市房管公司給予辦理收購(gòu)、購(gòu)房和房產(chǎn)登記手續(xù)。兩原告遂向法院提起行政訴訟。

二、深圳房地產(chǎn)交易糾紛案件

隨著房地產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展，房地產(chǎn)交易市場(chǎng)的逐漸活躍，此類型的案件數(shù)量不斷增加，且疑難問(wèn)題也較多。

1、商品房預(yù)售糾紛。商品房預(yù)售制度有利于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)及時(shí)籌集資金投入到房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)中去，加速了商品房的流轉(zhuǎn)，促進(jìn)了房地產(chǎn)市場(chǎng)的發(fā)展，因此，近年來(lái)商品房的買(mǎi)賣(mài)大多采用預(yù)售的方式。但是，當(dāng)購(gòu)買(mǎi)者依售房宣傳廣告、規(guī)劃設(shè)計(jì)訂立預(yù)售合同后，在房屋正式交付使用時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)標(biāo)的與原來(lái)的廣告宣傳不同；或是開(kāi)發(fā)商在預(yù)售之后，不能辦理產(chǎn)權(quán)證；或者是開(kāi)發(fā)商不能按期交房，或有其他違約行為而發(fā)生糾紛。例如，我院受理的劉成亮等十五名原告訴被告中衛(wèi)縣美利紙業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與第三人中衛(wèi)縣中醫(yī)院房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛一案，就是因被告未按前期的設(shè)計(jì)方案修建草坪等公共設(shè)施，原告起訴要求被告履行合同義務(wù)。

2、單位集資房和已參加房改的公有住房的出售糾紛。根據(jù)國(guó)務(wù)院的房改政策，單位建設(shè)的含有職工福利性質(zhì)的住房基本上已出售歸職工所有，不過(guò)對(duì)這些房屋的上市交易還有一定的限制條件，不允許隨意轉(zhuǎn)讓。而有些職工在條件好想購(gòu)買(mǎi)新商品房時(shí)，會(huì)將房改房出售，但縣一級(jí)的房改房出售又未制定相關(guān)政策，或是有些職工為了逃避交納稅金和出售收益，許多房屋都是私下出售，根本無(wú)法辦理過(guò)戶手續(xù)。結(jié)果是由于違反了限制性規(guī)定，造成了大量買(mǎi)賣(mài)行為無(wú)效而發(fā)生糾紛。

3、私有房屋和二手房買(mǎi)賣(mài)糾紛。房屋系不動(dòng)產(chǎn)，依據(jù)法律規(guī)定在轉(zhuǎn)讓時(shí)必須辦理變更登記，而且要交納稅款。社會(huì)上大量存在因不愿交納稅款，在房屋買(mǎi)賣(mài)后不變更登記（俗稱過(guò)戶）的行為，隨著房?jī)r(jià)的上漲或遇到房屋拆遷時(shí)，有些人對(duì)原賣(mài)價(jià)反悔，以合同未變更登記為由，起訴要求解除合同。

4、商品房出售糾紛。商品房的出售過(guò)程中，主要是因出售方違約造成糾紛。有因商品房面積不足、質(zhì)量存在瑕疵、出售方不出具發(fā)票、辦理房產(chǎn)證等問(wèn)題而發(fā)生糾紛。也有買(mǎi)房人未能如期支付房款，出讓人要求履行付款義務(wù)，甚至是主張解除合同的。

5、房地產(chǎn)權(quán)屬糾紛、房屋贈(zèng)與、互易和繼承糾紛。隨著房屋的升值和房屋的拆遷，上述案件逐年增加。這類案件時(shí)間跨度大，多發(fā)生在家庭內(nèi)部人員或親朋之間，雙方往往互不讓步，案件舉證難，判決后上訴多。

三、最高法就深圳房屋侵權(quán)糾紛案相關(guān)問(wèn)題答記者問(wèn)

今日，最高人民法院就市南天一花園業(yè)主委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱南天一花園業(yè)委會(huì))與深圳市城市建設(shè)開(kāi)發(fā)(集團(tuán))公司(以下簡(jiǎn)稱深圳城建公司)、深圳市城建監(jiān)理有限公司(以下簡(jiǎn)稱深圳城建監(jiān)理公司)、深圳市城建物業(yè)管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱深圳城建物業(yè)公司)房屋侵權(quán)糾紛案作出終審判決，駁回南天一花園業(yè)委會(huì)要求確認(rèn)訴爭(zhēng)兩棟配套小樓的所有權(quán)歸全體業(yè)主共同所有及返還小樓并賠償損失的訴訟請(qǐng)求。最高人民法院法官就本案法律適用的有關(guān)問(wèn)題接受了記者的采訪。問(wèn)：我們注意到本案中南天一花園業(yè)委會(huì)主張權(quán)利的一個(gè)重要依據(jù)是一份《深圳市白沙嶺片區(qū)法定圖則》，那么這個(gè)圖則中規(guī)定的建筑容積率能不能作為認(rèn)定本案爭(zhēng)議小樓所有權(quán)權(quán)屬的依據(jù)呢?答：我們認(rèn)為是不可以的?！渡钲谑邪咨硯X片區(qū)法定圖則》(以下簡(jiǎn)稱《法定圖則》)在性質(zhì)上是屬于一種建筑規(guī)劃方面的管理性規(guī)定，它所規(guī)定的建筑容積率等內(nèi)容不能作為確認(rèn)所有權(quán)的依據(jù)。換句話來(lái)說(shuō)，即使可以認(rèn)定案涉小樓的建設(shè)違反了《法定圖則》中政府確定的建筑容積率等規(guī)劃要求的相關(guān)規(guī)定，也不能以此得出小樓的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于全體業(yè)主共有這樣的結(jié)論，而是可能會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的行政責(zé)任。另外，本案還有一個(gè)事實(shí)情況是，《法定圖則》的公布實(shí)行時(shí)間晚于小樓審批建設(shè)的時(shí)間，而且《法定圖則》在內(nèi)容上也明確了已經(jīng)建設(shè)利用的土地不負(fù)有更正以符合圖則要求的義務(wù)。因此，南天一花園業(yè)委會(huì)以《法定圖則》為基本依據(jù)，認(rèn)為案涉小樓的所有權(quán)屬于該花園全體業(yè)主共有的觀點(diǎn)是不能成立的。問(wèn)：南天一花園業(yè)委會(huì)在案件審理中提出了《中華人民共和國(guó)城市》等法律規(guī)定的“房地一致”原則，本案當(dāng)中這個(gè)原則的理解和適用是怎樣體現(xiàn)的呢?答：本案中，深圳城建公司提交了一系列證據(jù)，證明案涉兩棟小樓分?jǐn)偭俗诘孛娣e，而且深圳城建公司已經(jīng)就兩棟小樓所占用的土地使用權(quán)與相關(guān)政府部門(mén)簽訂了協(xié)議并交納了相應(yīng)款項(xiàng)，因此我們認(rèn)為，深圳城建公司擁有對(duì)兩棟小樓所占用土地的合法權(quán)利。南天一花園業(yè)委會(huì)認(rèn)為兩棟小樓所占用土地的使用權(quán)，按照“房地一致”原則，已隨南天一花園三棟住宅大廈所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓給南天一花園全體業(yè)主，是不能成立的。而且，深圳城建公司提交了從案涉小樓所占用土地征地的相關(guān)批準(zhǔn)文件及征地補(bǔ)償合同到小樓規(guī)劃、審批、建設(shè)施工、竣工驗(yàn)收等各階段的審批文件、相關(guān)證照和結(jié)算文件等，可以證明其對(duì)小樓建設(shè)用地權(quán)源和建設(shè)行為本身的合法性以及小樓全部建設(shè)資金由其投入的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)深圳城建公司對(duì)因合法建造而初始取得案涉小樓所有權(quán)，承擔(dān)了相應(yīng)舉證責(zé)任，因此，深圳城建公司認(rèn)為其對(duì)兩棟小樓及整棟建筑物規(guī)劃占地的專有權(quán)利，并未轉(zhuǎn)讓給南天一花園三棟大廈業(yè)主的主張，具有事實(shí)和法律依據(jù)，并沒(méi)有違反《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》等法律規(guī)定的“房地一致”原則。問(wèn)：本案還有一個(gè)事實(shí)就是雙方爭(zhēng)議的兩棟小樓原來(lái)已經(jīng)辦理了房產(chǎn)證，登記的所有權(quán)人是深圳城建公司，但是后來(lái)因?yàn)槟咸煲换▓@業(yè)主和業(yè)委會(huì)認(rèn)為這個(gè)登記違法而提起了行政訴訟，而行政訴訟判決也撤銷了這個(gè)房產(chǎn)登記，那么這個(gè)事實(shí)對(duì)本案認(rèn)定小樓所有權(quán)有沒(méi)有什么影響?答：你所說(shuō)的確實(shí)是本案涉及的一個(gè)事實(shí)。案涉兩棟小樓的初始及分戶登記證書(shū)，已經(jīng)被生效的行政判決撤銷。但是我們認(rèn)為，并不能僅僅以此而得出關(guān)于小樓所有權(quán)屬應(yīng)歸誰(shuí)所有的結(jié)論。在你提到的生效行政判決中，寫(xiě)明了撤銷登記的理由是深圳市國(guó)土資源和房地產(chǎn)管理局的登記行為違反了其之前書(shū)面復(fù)函中作出的暫不進(jìn)行房產(chǎn)登記的決定。也就是說(shuō)，行政判決是從具體行政行為的程序合法性角度作出的認(rèn)定，而沒(méi)有涉及小樓所有權(quán)歸屬以及小樓能否單獨(dú)辦理初始及分戶產(chǎn)權(quán)登記的實(shí)質(zhì)要件。也就是說(shuō)，已經(jīng)辦理的房產(chǎn)登記證書(shū)被撤銷后，并不影響真正的權(quán)利人依照合法程序再次申請(qǐng)辦理產(chǎn)權(quán)登記。問(wèn)：《》頒布實(shí)施后，根據(jù)其確定的建筑物區(qū)分所有權(quán)的相關(guān)規(guī)定，能不能認(rèn)定本案爭(zhēng)議小樓屬于《物權(quán)法》所規(guī)定的業(yè)主共有的部分?答：首先需要澄清的是，本案爭(zhēng)議房屋的興建、登記及本案糾紛提起的時(shí)間，均是在《物權(quán)法》施行之前。但是鑒于在《物權(quán)法》施行之前，法律對(duì)建筑物區(qū)分所有問(wèn)題沒(méi)有明確規(guī)定，我們認(rèn)為也可以參照《物權(quán)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定來(lái)對(duì)本案小樓是不是屬于業(yè)主共有部分做出認(rèn)定。《物權(quán)法》第七十三條規(guī)定，建筑區(qū)劃內(nèi)的道路、綠地、公共場(chǎng)所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，除特殊情況外應(yīng)當(dāng)屬于業(yè)主共有。案涉小樓顯然不屬于這里面規(guī)定的道路、綠地、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，而且參照《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條的規(guī)定，它也不屬于司法解釋規(guī)定的應(yīng)當(dāng)屬于業(yè)主共有的公共場(chǎng)所。所以我們認(rèn)為，即使按照《物權(quán)法》及司法解釋關(guān)于建筑物區(qū)分所有的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，也不能認(rèn)定本案爭(zhēng)議的小樓屬于全體業(yè)主共有。問(wèn)：南天一花園業(yè)委會(huì)在本案訴訟中還提出一個(gè)觀點(diǎn)，就是爭(zhēng)議小樓的規(guī)劃設(shè)計(jì)用途問(wèn)題，這個(gè)觀點(diǎn)能否支持他們關(guān)于小樓所有權(quán)的主張呢?答：南天一花園業(yè)委會(huì)確實(shí)提出了按照《法定圖則》的規(guī)定，爭(zhēng)議小樓的規(guī)劃用途應(yīng)當(dāng)為居委會(huì)和物業(yè)管理用房，因此應(yīng)當(dāng)屬于業(yè)主共有這樣的觀點(diǎn)。但是我們認(rèn)為這是不能成立的。主要是因?yàn)椋菏紫龋斗ǘ▓D則》的內(nèi)容明確了并不要求之前已經(jīng)建設(shè)的建筑強(qiáng)制調(diào)整規(guī)劃用途，從這個(gè)角度上說(shuō)，不管這個(gè)圖則對(duì)爭(zhēng)議小樓的規(guī)劃用途做出了怎樣的規(guī)定，在本案當(dāng)中其實(shí)都是不能適用的。其次，退一步看，即使我們按照《法定圖則》的規(guī)定來(lái)看，它對(duì)爭(zhēng)議小樓占用土地的規(guī)劃用途并不是什么“物業(yè)管理”，而是“配套設(shè)施”。但是無(wú)論是從小樓的建設(shè)年代看，還是從目前的法律規(guī)定看，都沒(méi)有明確對(duì)“配套設(shè)施”的所有權(quán)權(quán)屬應(yīng)當(dāng)歸屬于開(kāi)發(fā)商還是業(yè)主還是其他人進(jìn)行規(guī)定，這和上面提到的《物權(quán)法》明確規(guī)定業(yè)主共有的部分有明顯區(qū)別。也就是說(shuō)，“配套設(shè)施”并不是一個(gè)具有物權(quán)法意義的概念，它的所有權(quán)歸屬，仍應(yīng)按照法律對(duì)一般建筑物所有權(quán)歸屬的相關(guān)規(guī)定來(lái)做出認(rèn)定。問(wèn)：您認(rèn)為這個(gè)案件對(duì)于其他小區(qū)業(yè)主和開(kāi)發(fā)商之間的類似糾紛有沒(méi)有什么指導(dǎo)和借鑒意義?答：作為最高人民法院審理的案件，對(duì)于類似法律適用問(wèn)題，應(yīng)該說(shuō)會(huì)有一定借鑒意義。但是我們要特別強(qiáng)調(diào)的是，本案有一些特殊因素需要注意，這就是爭(zhēng)議小樓的建設(shè)年代背景。雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的兩棟小樓的規(guī)劃、建設(shè)年代是上世紀(jì)八十年代末、九十年代初，當(dāng)時(shí)商品房開(kāi)發(fā)還處于探索階段，建設(shè)用地使用權(quán)是通過(guò)國(guó)家劃撥而不是現(xiàn)在這樣以出讓的方式來(lái)取得，國(guó)家對(duì)于土地的規(guī)劃管理，包括建筑容積率規(guī)制等商品房開(kāi)發(fā)建設(shè)、管理方面的法律規(guī)范還很不完善，我們不能按照當(dāng)前的商品房開(kāi)發(fā)建設(shè)的規(guī)定以及規(guī)定的執(zhí)行情況等，反過(guò)來(lái)要求當(dāng)時(shí)的開(kāi)發(fā)商和業(yè)主，還是應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持一個(gè)歷史的、實(shí)事求是的觀點(diǎn)，對(duì)相關(guān)事實(shí)做出一個(gè)綜合判斷。從這一點(diǎn)上講，相關(guān)法律規(guī)范完善后規(guī)劃建設(shè)的新小區(qū)中發(fā)生的類似糾紛，在事實(shí)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)等方面跟本案可能會(huì)有所區(qū)別，這還需要法官在案件審理過(guò)程中結(jié)合具體案情綜合做出認(rèn)定。來(lái)源：中國(guó)廣播網(wǎng)

四、深圳房地產(chǎn)糾紛典型案例

徐某于2002年1月8日與A房地產(chǎn)公司簽訂了一份購(gòu)房認(rèn)購(gòu)書(shū)。雙方約定，徐某購(gòu)買(mǎi)A房地產(chǎn)公司房屋一套，房?jī)r(jià)款為23.7萬(wàn)元，同時(shí)，雙方在認(rèn)購(gòu)條件一款中作出約定：“認(rèn)購(gòu)方在簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)時(shí)交納認(rèn)購(gòu)定金3萬(wàn)元，于2002年1月21日至1月30日期間，攜認(rèn)購(gòu)書(shū)及其他相關(guān)文件到銷售中心與賣(mài)方簽約。如認(rèn)購(gòu)方未在認(rèn)購(gòu)期限內(nèi)，與賣(mài)方就認(rèn)購(gòu)物業(yè)一事簽訂商品房預(yù)售合同及其他相關(guān)文件，則賣(mài)方有權(quán)解除本認(rèn)購(gòu)書(shū)的履行，并將認(rèn)購(gòu)方已購(gòu)物業(yè)另行處理，且認(rèn)購(gòu)方已交定金將不予退還?！焙?/p>

徐某得知開(kāi)發(fā)商沒(méi)有預(yù)售許可證后，又提出待開(kāi)發(fā)商取得預(yù)售許可證后再簽訂預(yù)售合同并付首付款，被開(kāi)發(fā)商拒絕。這種情況下，徐某將A房產(chǎn)公司訴至法院，要求雙倍返還定金6萬(wàn)元。

一審法院審理時(shí)認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)有三個(gè)：認(rèn)購(gòu)書(shū)是否有效;3萬(wàn)元的性質(zhì);原告事先是否知道被告沒(méi)有預(yù)售許可證。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，商品房預(yù)售必須具有預(yù)售許可證，而A房地產(chǎn)公司未取得預(yù)售許可證，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，認(rèn)定認(rèn)購(gòu)書(shū)無(wú)效。認(rèn)購(gòu)書(shū)被確定無(wú)效后，定金即失去擔(dān)保效力，判決被告返還徐某定金3萬(wàn)元，駁回徐某要求雙倍返還定金的訴訟請(qǐng)求。

徐某不服一審判決，向中級(jí)人民法院提起上訴，。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂的認(rèn)購(gòu)書(shū)約定了定金條款，符合以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的法律特征，應(yīng)視為有效。該認(rèn)購(gòu)書(shū)中約定的立約定金的生效是獨(dú)立的，在主合同之前就已成立。徐某已按認(rèn)購(gòu)書(shū)的規(guī)定交納了定金，故該認(rèn)購(gòu)書(shū)的效力自其交付定金后即已存在，且對(duì)雙方均有約束力。在執(zhí)行認(rèn)購(gòu)書(shū)的過(guò)程中徐某并無(wú)違約行為，導(dǎo)致雙方不能簽訂主合同系因A公司未取得商品房預(yù)售許可證，無(wú)權(quán)預(yù)售商品房。該責(zé)任應(yīng)全部由A公司承擔(dān)。據(jù)此，判決A公司雙倍返還徐某的定金6萬(wàn)元。

案例點(diǎn)評(píng)

簽訂預(yù)售商品房之前簽訂的認(rèn)購(gòu)書(shū)或訂購(gòu)單，其性質(zhì)有兩種：一是預(yù)約合同，即約定將來(lái)簽訂正式的商品房買(mǎi)賣(mài)或預(yù)售合同;二是如果認(rèn)購(gòu)書(shū)或訂購(gòu)單具備商品房買(mǎi)賣(mài)合同的主要內(nèi)容，并且出賣(mài)方已經(jīng)按約定收取購(gòu)房款的，則認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)屬商品房買(mǎi)賣(mài)合同。認(rèn)購(gòu)書(shū)或訂購(gòu)單中約定認(rèn)購(gòu)金或定金，雙方并無(wú)約定如未能簽訂合同，要求雙倍返還或不退定金等約定的，則認(rèn)購(gòu)金或定金只具有預(yù)付款的性質(zhì)。如雙方未達(dá)成商品房買(mǎi)賣(mài)協(xié)議，定金或認(rèn)購(gòu)金應(yīng)退還?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條規(guī)定，“出賣(mài)人通過(guò)認(rèn)購(gòu)、訂購(gòu)、預(yù)訂等方式向買(mǎi)受人收受定金作為訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同擔(dān)保的，如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理;因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，導(dǎo)致商品房買(mǎi)賣(mài)合同未能訂立的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)將定金返還買(mǎi)受人”。本案中，徐某和A房產(chǎn)公司未簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同的原因是A公司未取得預(yù)售許可證。因此，基于一方的原因未能訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同，應(yīng)按定金罰則處理，二審法院的判決是正確的。

五、行賄案二審刑事判決書(shū)

行賄案二審刑事判決書(shū)

刑事判決書(shū)

(2015)延中刑二終字第00156號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)陜西省富縣人民檢察院。

上訴人(原審被告人)張某某，男，漢族，大學(xué)文化程度，中共黨員。2015年6月11日因涉嫌受賄罪被富縣人民檢察院刑事拘留，同年6月24日被延安市人民檢察院決定逮捕，現(xiàn)羈押于富縣看守所。

辯護(hù)人賈某某，陜西**律師事務(wù)所律師。

上訴人(原審被告人)賀某某，男，漢族，小學(xué)文化程度，2015年6月11日因涉嫌行賄罪被富縣人民檢察院刑事拘留，同年6月24日被延安市人民檢察院決定逮捕，現(xiàn)羈押于富縣看守所。

陜西省富縣人民法院審理陜西省富縣人民檢察院指控的被告人張某某受賄罪、賀某某行賄罪一案，于2015年8月20日作出(2015)富刑初字第00047號(hào)刑事判決。原審被告人張某某、賀某某不服，并提出上訴。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。陜西省延安市人民檢察院指派代理檢察員馬*霞出庭履行職務(wù)，上訴人張某某及其辯護(hù)人賈某某、上訴人賀某某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定

2010年3月，被告人賀某某為了承攬《富縣年鑒》編印出版事務(wù)，謀取不正當(dāng)利益，向時(shí)任富縣檔案局局長(zhǎng)兼富縣地方志編纂委員會(huì)辦公室主任的被告人張某某主動(dòng)行賄現(xiàn)金10000元。2010年3月17日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2011年3月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動(dòng)向被告人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月17日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2012年3月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動(dòng)向被告人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月15日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2013年2月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動(dòng)向被告人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月25日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2014年2月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動(dòng)向被告人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月12日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2015年3月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動(dòng)向被告人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年3月16日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。

以上6次，被告人張某某共收受被告人賀某某行賄現(xiàn)金90000元，全部用于個(gè)人生活開(kāi)支。

據(jù)此，富縣人民法院認(rèn)為，被告人張某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人現(xiàn)金人民幣90000元，為他人謀取不正當(dāng)利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。被告人賀某某為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員現(xiàn)金人民幣180000元，其行為已構(gòu)成行賄罪，公訴機(jī)關(guān)指控二被告人所犯罪名成立。公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某某利用職務(wù)上的便利，收受他人現(xiàn)金100000元的證據(jù)不足。有被告人賀某某供述，他主動(dòng)送給張某某總共9萬(wàn)元。證人賀某甲證實(shí)，他沒(méi)有給被告人張某某送過(guò)錢(qián)。故起訴書(shū)指控被告人張某某受賄100000元的證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人張某某受賄數(shù)額為900000元。被告人張某某的辯護(hù)人辯稱，被告人張某某在延長(zhǎng)人民檢察院叫來(lái)詢問(wèn)李某某退款問(wèn)題時(shí)，被告人張某某交代了其受賄的犯罪事實(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為特殊自首，依法可以對(duì)其減輕處罰的辯護(hù)理由，經(jīng)核實(shí)，延安市人民檢察院、延長(zhǎng)縣人民檢察院于2015年6月10日20時(shí)-22時(shí)，在富縣人民檢察院辦案工作區(qū)，向被告人張某某詢問(wèn)李某某退款過(guò)程時(shí)，被告人張某某并未主動(dòng)交代自己的犯罪事實(shí)。同時(shí)，延安市人民檢察院告知富縣人民檢察院，張某某涉嫌受賄犯罪。富縣人民檢察院對(duì)被告人張某某進(jìn)行了訊問(wèn)，被告人張某某交代了其收受賄賂的犯罪事實(shí)。辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)不符合案件事實(shí)和法律規(guī)定，不予以采納。被告人賀某某及其辯護(hù)人辯稱，給李某某的90000元，是一種交納承包費(fèi)的行為，不構(gòu)成行賄罪的辯護(hù)理由，經(jīng)查，被告人賀某某為了獲得優(yōu)于他人的商業(yè)機(jī)會(huì)，向國(guó)家工作人員行賄，其行為違反了國(guó)家在經(jīng)濟(jì)管理活動(dòng)中，實(shí)行公開(kāi)、公正、公平競(jìng)爭(zhēng)原則，取得了與延長(zhǎng)縣方志辦簽訂印制《延長(zhǎng)年鑒》三年的合同，雖然對(duì)方給出具了收到年鑒承包管理費(fèi)的收據(jù)，但雙方并未在合同中約定收取承包管理費(fèi)，被告人賀某某心理亦明知該筆款項(xiàng)李某某不可能交與單位，只是李某某為了掩蓋其收受賄賂的一種方式。故辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)不符合客觀事實(shí)，不予采納。被告人賀某某的辯護(hù)人辯稱，被告人賀某某具有特別自首情節(jié)的辯護(hù)理由，根據(jù)案件事實(shí)，偵查機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握了被告人賀某某的犯罪事實(shí)，經(jīng)合法傳喚，被告人到案后，如實(shí)交代了自己的犯罪事實(shí)，不屬于自首。辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)不符合案件事實(shí)，不予采納。被告人張某某、賀某某到案后，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，依法可對(duì)其從輕處罰。被告人張某某能積極退繳全部贓款，可酌情對(duì)其從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第三百八十三條第一款第二項(xiàng)、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定，以犯受賄罪，判處被告人張某某有期徒刑五年又五個(gè)月;以犯行賄罪，判處被告人賀某某有期徒刑三年;被告人張某某退繳贓款90000元，依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù);被告人賀某某行賄的贓款60000元，依法予以追繳。

上訴人張某某及其辯護(hù)人上訴稱，一審判決認(rèn)定上訴人不構(gòu)成“特殊自首”錯(cuò)誤，張某某沒(méi)有為賀某某謀取不正當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)適用《刑法修正案》九第四十四的規(guī)定，請(qǐng)求依法撤銷(2015)富刑初字第00047號(hào)刑事判決，依法改判上訴人較輕的刑罰。

上訴人賀某某上訴稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。請(qǐng)求依法撤銷(2015)富刑初字第00047號(hào)刑事判決，依法改判上訴人緩刑。

經(jīng)審理查明

2010年3月，上訴人(原審被告人)賀某某為了承攬《富縣年鑒》編印出版事務(wù)，謀取不正當(dāng)利益，向時(shí)任富縣檔案局局長(zhǎng)兼富縣地方志編纂委員會(huì)辦公室主任的上訴人(原審被告人)張某某主動(dòng)行賄現(xiàn)金10000元。2010年3月17日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2011年3月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動(dòng)向上訴人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月17日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2012年3月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動(dòng)向上訴人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月15日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2013年2月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動(dòng)向上訴人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月25日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2014年2月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動(dòng)向上訴人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月12日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。2015年3月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動(dòng)向上訴人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年3月16日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書(shū)。

以上6次，上訴人張某某共收受上訴人賀某某行賄現(xiàn)金90000元，全部用于個(gè)人生活開(kāi)支。

案發(fā)后，上訴人張某某的妻子于2015年6月12日代為退繳贓款10000元。2015年8月20日上訴人張某某的親屬當(dāng)庭退繳剩余的全部贓款80000元。

上述事實(shí)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，有下列證據(jù)證明：

1、受理案件登記表證明，2015年06月11日，富縣人民檢察院在工作中發(fā)現(xiàn)，2009年3月至2015年，在印制《富縣年鑒》圖書(shū)資料工作中，富縣檔案局局長(zhǎng)兼富縣地方志編纂委員會(huì)辦公室主任張某某利用職務(wù)之便，多次收受印刷商賀某某現(xiàn)金共10萬(wàn)元，決定立案?jìng)刹椤?/p>

2、到案經(jīng)過(guò)證明，2015年6月10日，張某某被電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問(wèn)。同日，賀某某被電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問(wèn)。

3、身份證明，張某某，男，1964年2月12日出生，漢族，大專文化，陜西省富縣人，現(xiàn)住富縣城關(guān)小學(xué)家屬樓2單元102室，身份證號(hào)：612628196402120016。1982年參加工作，1995年10月至1998年6月任富縣直羅鎮(zhèn)人民政府鎮(zhèn)長(zhǎng)(正科級(jí))，1998年6月至今任富縣檔案局局長(zhǎng)(正科級(jí))，2007年11月至今兼任富縣地方志編纂委員會(huì)辦公室主任。

4、證人賀某甲證言證明，他在2009年富縣年鑒編輯工作開(kāi)始時(shí)，通過(guò)人認(rèn)識(shí)了富縣檔案局局長(zhǎng)張某某，和富縣方志辦合作印刷《富縣年鑒》(2008-2009)，他和張某某談好后，就委托他父親賀某某負(fù)責(zé)，簽合同前后，他沒(méi)有給過(guò)張某某好處費(fèi)。2010年以后，富縣年鑒的事是他父親一個(gè)人干，收支情況包括盈利他都沒(méi)有參與，也沒(méi)問(wèn)他父親，2010年至2015年簽訂的6份協(xié)議，他父親是否給過(guò)張某某好處費(fèi)，他不知道。

5、證人緱某某證言證明，2009年，是張某某局長(zhǎng)代表單位與賀某某的兒子賀某甲簽訂的協(xié)議，具體履行協(xié)議的是賀某某，他不知道是否有人介紹賀某甲來(lái)簽協(xié)議，他是直接找的局長(zhǎng)張某某。從2010年開(kāi)始至2015年是張某某局長(zhǎng)與賀某某簽的協(xié)議。2009年、2010年《富縣年鑒》的編印費(fèi)是依據(jù)他們雙方簽訂的協(xié)議，由賀某某從上彩頁(yè)的單位征收后，統(tǒng)一交到他單位指定的收費(fèi)中心的賬戶上，賀某某在履行完編印合同后，將印刷好的年鑒送到他單位，驗(yàn)收合格后，按照他征收的費(fèi)用出具印刷費(fèi)票據(jù)，從他單位的賬戶支付給賀某某編印費(fèi)，兩年共付了24萬(wàn)多元，具體金額他單位賬務(wù)上可以查到。2011-2015年，根據(jù)富縣地方志編纂委員會(huì)辦公室編印《富縣年鑒》的意見(jiàn)，縣委辦、政府辦審簽，以縣委辦、政府辦的名義下發(fā)文件到相關(guān)單位，由賀某某持這個(gè)文件到上彩頁(yè)的相關(guān)單位直接收取編印費(fèi)用，再也沒(méi)有通過(guò)他單位，他單位再也沒(méi)有給他付過(guò)任何編印費(fèi)。他不知道也沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)賀某某為了編印《富縣年鑒》給他單位領(lǐng)導(dǎo)張某某送過(guò)財(cái)物，賀某某沒(méi)有給他送過(guò)財(cái)物。富縣檔案局和地方志辦公室財(cái)務(wù)是一個(gè)賬號(hào)，沒(méi)有小金庫(kù)或賬外賬。

6、證人楊某某、曹某某、吳某某、屈某某、魯某某、李某甲、唐某某等證言證明，他們不知道2009年至2015年編印《富縣年鑒》時(shí)，縣檔案局、方志辦和誰(shuí)、哪個(gè)印刷商簽訂的年鑒編印協(xié)議，不知道也沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)賀某某為了編印《富縣年鑒》，給其單位或者單位領(lǐng)導(dǎo)張某某送過(guò)財(cái)物。

7、證人段某某證言證明，2009年至2015年編印《富縣年鑒》時(shí)，富縣檔案局、方志辦應(yīng)該是賀某某和她局長(zhǎng)張某某簽的協(xié)議，她不知道也沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)賀某某為了編印《富縣年鑒》給她單位領(lǐng)導(dǎo)張某某送過(guò)錢(qián)或是禮品，沒(méi)有給她送過(guò)錢(qián)或禮品。

8、證人屈某某證言證明，她是2013年11月任富縣檔案局報(bào)賬員，以前的報(bào)賬員是姚某某，從2013年11月接任報(bào)賬員后，張某某沒(méi)有給單位賬上交過(guò)錢(qián)，富縣檔案局和地方志辦公室財(cái)務(wù)是一個(gè)賬號(hào)。

9、證人姚某某證言證明，她從1996年6月至2013年11月任富縣檔案局報(bào)賬員，富縣檔案局局長(zhǎng)和地方志辦主任都是張某某，財(cái)務(wù)在一塊只有一個(gè)賬號(hào)，除了會(huì)計(jì)結(jié)算中心統(tǒng)管的賬務(wù)外，在她任報(bào)賬員期間，不存在賬外賬或小金庫(kù)。她不認(rèn)識(shí)《富縣年鑒》印刷商賀某某，2009年至2013年11月，她任報(bào)賬員期間，她們單位從未收過(guò)印刷商的財(cái)物，至于張某某是否代表單位收過(guò)印刷商的財(cái)物，她不知道。

10、工商登記材料證明，“寶塔區(qū)**圖書(shū)圖片實(shí)驗(yàn)新華書(shū)店”、“寶塔區(qū)**村制作印務(wù)部”是以個(gè)體工商戶的名義申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的，不具備法人資格?！案豢h新宇傳媒廣告制作印務(wù)部”是賀某某于2011年2月15日申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的，屬個(gè)體工商戶，不具有法人資格，于2015年3月9日申請(qǐng)變更名稱為“富縣鄜州名書(shū)部”。

11、富縣財(cái)政局信函證明，2008年—2009年、2010年《富縣年鑒》編纂工作是由富縣檔案局(富縣方志辦)組織實(shí)施。事先未報(bào)他局審批，屬于未批先購(gòu)行為，由于已產(chǎn)生相關(guān)設(shè)計(jì)印刷費(fèi)用，需要報(bào)銷，他局分別于2010年3月17日、2011年3月25日補(bǔ)辦政府采購(gòu)審批手續(xù)。

12、《富縣年鑒》(2008-2009)、2010、2011、2012、2013、2014、2015年印刷協(xié)議證明，2008年至2009年協(xié)議雙方簽字者為張某某與賀某甲;2010-2015年，協(xié)議雙方簽字者為張某某與賀某某。

13、富縣縣委辦公室關(guān)于印發(fā)《富縣年鑒》的通知文件證明，2008-2015年《富縣年鑒》主要由檔案局負(fù)責(zé)編纂。

14、《富縣年鑒》書(shū)籍封面復(fù)印件證明，2008-2009、2010、2011、2012、2013、2014年度的《富縣年鑒》已正式出版發(fā)行。

15、富縣檔案局財(cái)務(wù)明細(xì)賬及相關(guān)憑證證明，富縣檔案局給寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部(賀某某)支付2009年《富縣年鑒》印刷費(fèi)113000元整;支付2010年《富縣年鑒》印刷費(fèi)132000元整。

16、富縣國(guó)稅局發(fā)票統(tǒng)計(jì)表證明，以“賀某某”名義、以“富縣星宇廣告?zhèn)髅街谱饔?wù)部”和“富縣鄜州名書(shū)部”從富縣國(guó)稅局開(kāi)具的發(fā)票的時(shí)間、金額、納稅情況，賀某某在編制《富縣年鑒》時(shí)，從富縣客運(yùn)辦等單位收取費(fèi)用的納稅情況。

17、富縣人民檢察院扣押物品清單、收款收據(jù)、中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行現(xiàn)金繳款單證明，2015年6月12日，被告人張某某的妻子代為退繳贓款1萬(wàn)元，已上繳富縣人民檢察院扣押款賬戶。

18、富縣人民法院扣押物品清單證明，被告人張某某當(dāng)庭退繳贓款80000元，本院依法予以扣押。

19、上訴人(原審被告人)張某某供述，在他和賀某甲或賀某某簽訂的年鑒印刷協(xié)議中，乙方印刷的費(fèi)用是從征集宣傳彩頁(yè)的單位收取，開(kāi)始按協(xié)議約定富縣方志辦設(shè)立專戶，開(kāi)具所用事業(yè)性收費(fèi)票據(jù)，乙方負(fù)責(zé)從征集宣傳彩頁(yè)單位收取費(fèi)用，并將收取的全部費(fèi)用入專戶帳，后由方志辦將收取的全部費(fèi)用只給乙方，運(yùn)行2年后，乙方直接從征集宣傳彩頁(yè)單位收取費(fèi)用。2009年編輯《富縣年鑒》，是他和賀某甲簽訂的協(xié)議，但實(shí)際業(yè)務(wù)是賀某某具體辦理的，2010至2015年期間的每年都是他和賀某某簽訂的，每次在簽訂協(xié)議前后的幾天，賀某某都主動(dòng)給他好處費(fèi)，2009年，賀某甲或賀某某給了他一萬(wàn)元，具體是誰(shuí)他記不清了，2010-2012年賀某某每年給了他一萬(wàn)元，2013-2015年賀某某每年都給他2萬(wàn)元現(xiàn)金，每次送錢(qián)都在他辦公室，只有他們兩個(gè)人，沒(méi)有其他人在場(chǎng)，他單位的人都不知道此事，錢(qián)他也沒(méi)有給過(guò)他單位的其他領(lǐng)導(dǎo)，他也沒(méi)有給他老婆說(shuō)過(guò)，他收的錢(qián)都用于他個(gè)人日常生活開(kāi)支，沒(méi)有用于單位開(kāi)支，2009-2015年，他總共收了10萬(wàn)元錢(qián)。

20、上訴人(原審被告人)賀某某供述，2009年是我兒子賀某甲和張某某簽訂的《富縣年鑒》協(xié)議，具體印刷是他負(fù)責(zé)，2010-2015年是他和張某某簽訂的《富縣年鑒》印刷協(xié)議，2010年協(xié)議蓋的是寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部公章，2011-2015協(xié)議蓋的是他注冊(cè)的富縣星宇傳媒廣告制作印務(wù)部公章。寶塔區(qū)**圖書(shū)圖片實(shí)驗(yàn)新華書(shū)店是他在延安市寶塔區(qū)工商行政管理局以個(gè)體工商戶的名義登記的，辦公地點(diǎn)在他家，工作人員就他一個(gè)，設(shè)立對(duì)公賬號(hào)(延安市寶塔區(qū)七里鋪農(nóng)業(yè)銀行辦理的)，由于從國(guó)稅局領(lǐng)不出來(lái)發(fā)票，他將寶塔區(qū)**圖書(shū)圖片實(shí)驗(yàn)新華書(shū)店變更為寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部，對(duì)公賬號(hào)沒(méi)有變，2008-2009、2010年，《富縣年鑒》的收入由富縣方志辦專戶轉(zhuǎn)入他的對(duì)公賬號(hào)上。2011年2月，他在富縣工商行政管理局以個(gè)體工商戶注冊(cè)的富縣星宇傳媒廣告制作印務(wù)部，從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)，不具備法人資格，辦公地點(diǎn)在富縣檔案局一樓，就他一個(gè)，沒(méi)有設(shè)立對(duì)公賬號(hào)。他先后注冊(cè)的寶塔區(qū)**圖書(shū)圖片實(shí)驗(yàn)新華書(shū)店、寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部、富縣星宇傳媒廣告制作印務(wù)部都只有他一個(gè)人，日常所有業(yè)務(wù)從攬活、開(kāi)票都是他一個(gè)人去辦理，沒(méi)有其他人入股，也沒(méi)有記賬，所有收入歸他個(gè)人所有。2010-2012年，每年他給張某某一萬(wàn)元好處費(fèi)，到2013年，張某某讓他給漲些，所以2013-2015年，每年他都給張某某2萬(wàn)元好處費(fèi)，每次都是協(xié)議簽訂前幾天，他主動(dòng)到張某某辦公室給的現(xiàn)金，單位其他人不知道，他和兒子分家過(guò)，他的經(jīng)營(yíng)兒子都不參與，也不知道他給送錢(qián)的事。2010-2015年，他總共給了張某某9萬(wàn)元，他給張某某送錢(qián)是為了承攬《富縣年鑒》印刷事務(wù)，是他主動(dòng)給送的，每次送錢(qián)都在張某某辦公室，送錢(qián)時(shí)間是在簽訂協(xié)議的當(dāng)日或前后幾日。他和張某某簽訂印刷協(xié)議后，張某某就把富縣縣委辦、政府辦聯(lián)合發(fā)的關(guān)于年鑒的文件給他，他按照文件上所列單位去進(jìn)行征稿彩頁(yè)編輯，同意編輯入年鑒的單位，他就在年鑒中給他們彩頁(yè)排版，相關(guān)單位同意給他付費(fèi)用，他就在富縣國(guó)稅局開(kāi)年鑒發(fā)票，相關(guān)單位報(bào)帳后，有的給他付現(xiàn)金，有的把費(fèi)用打到他提供的賬戶，印刷《富縣年鑒》的費(fèi)用是他出的，他從中賺取差額利潤(rùn)。

以上證據(jù)能夠相互印證、相互關(guān)聯(lián)，證據(jù)確實(shí)充分，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，上訴人張某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人現(xiàn)金人民幣90000元，為他人謀取利益，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成受賄罪。上訴人賀某某為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員現(xiàn)金人民幣180000元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成行賄罪。上訴人張某某的上訴理由，經(jīng)查，上訴人張某某于2015年6月10日11時(shí)01分被富縣人民檢察院電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問(wèn)，張某某于2015年6月11日00時(shí)22分至11日4時(shí)30分第一次接受詢問(wèn)時(shí)(趙某甲、李某乙)，就如實(shí)供述了其受賄的事實(shí)，構(gòu)成特殊自首，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。其構(gòu)成自首的上訴理由成立，本院予以確認(rèn)。上訴人賀某某的上訴稱理由，經(jīng)查，上訴人賀某某于2015年6月10日22時(shí)09分被富縣人民檢察院電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問(wèn)，2015年6月11日02時(shí)20分至11日03時(shí)55分第一次接受詢問(wèn)時(shí)(劉某某、楊某甲)，就如實(shí)供述了其給張某某行賄的事實(shí)，構(gòu)成特殊自首，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。原審判決認(rèn)定其行賄的事實(shí)有其本人與同案被告人張某某的供述，有證人證言均能夠證實(shí)其行賄的事實(shí)，故其上訴本案事實(shí)不清的理由不能成立。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，審判程序合法，但認(rèn)定二被告人未構(gòu)成自首及適用法律、量刑不當(dāng)，應(yīng)予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款(二)項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第三百八十三條第一款第一項(xiàng)、第六十四條、第六十七條第一款及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款、第七條第一款、第十九條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷陜西省富縣人民法院(2015)富刑初字第00047號(hào)刑事判決。

二、上訴人(原審被告人)張某某犯受賄罪，判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金10萬(wàn)元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2015年6月11日至2016年5月10日。罰金限本判決生效后十日內(nèi)繳納。)

三、上訴人(原審被告人)賀某某犯行賄罪，判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金18萬(wàn)元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2015年6月11日至2016年5月10日。罰金限本判決生效后十日內(nèi)繳納。)

四、上訴人(原審被告人)張某某退繳贓款90000元，依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。

本判決為終審判決。

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投稿：龐安

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