南昌南招商引資2025,王漢政律師代理的一起債權(quán)人撤銷權(quán)官司,二審從絕望中尋找突破口,近日,正在代理一起債權(quán)人撤銷權(quán)官司二審。老賴轉(zhuǎn)移財產(chǎn),發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)移財產(chǎn),勇敢訴訟。一個看似敗局已定的案件,一審敗訴的陰影籠罩在當(dāng)事人心頭。然而,當(dāng)我深入剖析這
近日,正在代理一起債權(quán)人撤銷權(quán)官司二審。老賴轉(zhuǎn)移財產(chǎn),發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)移財產(chǎn),勇敢訴訟。
一個看似敗局已定的案件,一審敗訴的陰影籠罩在當(dāng)事人心頭。
然而,當(dāng)我深入剖析這個案件時,卻發(fā)現(xiàn)了翻盤的一線生機(jī)。
這個案件歷經(jīng)一年才等來一審的判決,其中的曲折與艱辛不言而喻。
而一審的判決結(jié)果,在我看來,確實(shí)存在諸多錯誤。這種錯誤,不僅僅是對事實(shí)的誤判,更是對法律的曲解。
讓我們先來看看這個案件的核心問題。主要是三個關(guān)鍵點(diǎn),其中前兩個論述的錯誤尤為明顯,甚至可以說是低級錯誤。
不合理轉(zhuǎn)讓價格明顯低于市場價70%,但一審法院在判斷時,竟然沒有參考轉(zhuǎn)讓期間的市場價格,而是選擇了上家交易價格作為參考。這種判斷方式,顯然是背離現(xiàn)有法律和司法解釋規(guī)定的。
一審法院還認(rèn)為轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在原告?zhèn)鶛?quán)判決之前,因此不構(gòu)成對債權(quán)的損害。這種觀點(diǎn),沒有法律依據(jù)。債權(quán)的形成以及被告的確認(rèn),都發(fā)生在轉(zhuǎn)讓之前,難道是否構(gòu)成損害,要以法院的判決為準(zhǔn)嗎?這種觀點(diǎn),既找不到法律依據(jù),也違背了法律的基本原則。
然而,面對這樣的困境,我們不能輕易放棄。二審翻盤的關(guān)鍵,就在于推翻這兩個錯誤的觀點(diǎn)。
這兩個問題,雖然看似復(fù)雜,但只要我們深入剖析,找到其中的破綻,就一定能夠打破僵局。
在這里,我要告訴每一個正在為二審上訴而努力的當(dāng)事人:希望雖然微小,但只要我們勇往直前,就一定能夠找到翻盤的機(jī)會。
二審的承辦人,也會對自己的案件負(fù)責(zé),他們不會為一審的錯誤背書。
所以,哪怕只有10%的上訴翻盤概率,我們也要大膽、勇敢地上訴。
文 王漢政律師 云南法聞律師事務(wù)所
一起債權(quán)人代位權(quán)糾紛案,本律師代理的是被告,經(jīng)過認(rèn)真準(zhǔn)備和代理,本案最終以原告撤訴結(jié)案,委托人獲得完全勝訴?,F(xiàn)將代理詞予以發(fā)布。
代 理 詞
尊敬的審判員:
北京德恒(太原)律師事務(wù)所依法接受本案被告太原XX有限公司(以下統(tǒng)稱被告)的委托,指派我擔(dān)任其與本案原告山西XX科技發(fā)展有限公司(以下統(tǒng)稱原告)、第三人山西XX醫(yī)療科技有限公司(以下統(tǒng)稱第三人)債權(quán)人代位權(quán)糾紛一案的委托代理人。經(jīng)認(rèn)真了解案情,詳細(xì)查閱案卷材料并參與本案庭審活動,代理人現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)并結(jié)合我國現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī),發(fā)表以下代理意見:
代理人認(rèn)為,本案中,原告訴請的款項(xiàng)不屬于第三人對被告的到期債權(quán),而且債權(quán)的數(shù)額尚不確定,本案不符合債權(quán)人行使代位權(quán)的法定條件,原告的訴請缺乏事實(shí)法律依據(jù),應(yīng)當(dāng)予以駁回。具體理由如下:
一、原告訴請的款項(xiàng)尚未到期,不屬于第三人對被告的到期債權(quán)。
(一)第三人尚未履行《銷售合同》約定的部分合同項(xiàng)目,工程尚未完工,項(xiàng)目余款尚未到期。
1、根據(jù)《銷售合同》的約定,第三人應(yīng)當(dāng)向被告提供三年的軟硬件質(zhì)量保證和維護(hù)服務(wù),還應(yīng)當(dāng)對被告相關(guān)人員進(jìn)行免費(fèi)培訓(xùn),但第三人卻反復(fù)拖延,拒不履行提供上述培訓(xùn)和三年軟硬件維保服務(wù)的義務(wù),導(dǎo)致合同項(xiàng)目至2015年12月前未能竣工和結(jié)算。
2、《銷售合同》約定的工程項(xiàng)目雖然在形式上出具了結(jié)算審核報告書,但實(shí)際上并未完工。
如前所述,由于第三人拒不履行提供項(xiàng)目培訓(xùn)和三年軟硬件維保服務(wù)的義務(wù),導(dǎo)致項(xiàng)目遲遲未能竣工和結(jié)算。經(jīng)被告反復(fù)催促,在第三人作出繼續(xù)提供設(shè)備以及同意被告向第三方自行采購培訓(xùn)和軟硬件維保服務(wù),相關(guān)費(fèi)用從結(jié)算款中扣除的承諾后,被告在工程尚未完工的情況下對工程進(jìn)行了審核結(jié)算??梢?,雖然項(xiàng)目在形式上出具了結(jié)算審核報告書,但合同約定的培訓(xùn)和三年軟硬件維保服務(wù)尚未進(jìn)行,即合同項(xiàng)目實(shí)際上并未完工。
(二)太原市萬柏林區(qū)人民法院也未將原告訴請的款項(xiàng)認(rèn)定為第三人對被告的到期債權(quán)。
在原告訴第三人合同糾紛一案的執(zhí)行程序中,太原市萬柏林區(qū)人民法院早在2015年10月就已向被告下達(dá)了協(xié)助執(zhí)行通知書,后又于2018年4月向被告下達(dá)了協(xié)助執(zhí)行通知書,被告提出工程尚未完工且工程余款無法確定的書面異議后,該院同意被告的意見,至今并未對被告采取任何強(qiáng)制執(zhí)行措施。這足以證明該院在經(jīng)過相關(guān)調(diào)查核實(shí)后,并未將原告訴請的款項(xiàng)認(rèn)定為第三人對被告的到期債權(quán)。
二、被告與第三人就《銷售合同》的履行及相關(guān)權(quán)利義務(wù)尚存在爭議,第三人對被告的債權(quán)的數(shù)額尚不確定。
1、由于第三人拒不全面履行《銷售合同》約定的義務(wù),在被告反復(fù)催促后,其同意被告自行采購項(xiàng)目培訓(xùn)及三年的軟硬件維保服務(wù),并同意自行采購的費(fèi)用從合同尾款中予以扣除。
2、被告向第三人超額支付了2339660.75元,第三人應(yīng)當(dāng)將被告超付的該筆款項(xiàng)退還給被告。
根據(jù)《銷售合同》的約定,第三人應(yīng)向被告提供項(xiàng)目培訓(xùn)和三年的軟硬件維保服務(wù),但其卻拒不提供上述服務(wù),導(dǎo)致被告必須支出項(xiàng)目培訓(xùn)費(fèi)329000元,必須支出項(xiàng)目維保服務(wù)費(fèi)4935000元,被告必須支出的費(fèi)用合計(jì)為5261000元,該筆費(fèi)用應(yīng)當(dāng)從工程結(jié)算金額中予以扣除。因此,被告與第三人之間的結(jié)算金額在扣減后應(yīng)當(dāng)為10017560.25元(15278560.25-5261000),但截至2015年10月20日,被告已向第三人支付了12337221元,對于超額支付的2339660.75元(12357221-10017560.25),第三人應(yīng)當(dāng)退還給被告。
3、被告已將第三人起訴至太原市杏花嶺區(qū)人民法院,其中的一項(xiàng)訴請就是要求第三人退還被告超付的2339660.75元并賠償損失,太原市杏花嶺區(qū)人民法已受理立案。在該案依法審結(jié)之前,第三人對被告的債權(quán)的數(shù)額尚不確定。
綜上所述,代理人認(rèn)為,原告訴請的款項(xiàng)尚未到期,不屬于第三人對被告的到期債權(quán),而且,被告與第三人就《銷售合同》的履行及相關(guān)權(quán)利義務(wù)尚存在爭議,第三人對被告的債權(quán)的數(shù)額尚不確定,本案不符合債權(quán)人行使代位權(quán)的法定條件,原告的訴請缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。請人民法院查明案情,依法駁回原告的訴訟請求,以維護(hù)被告的合法權(quán)益和國家法律的正確實(shí)施。
以上代理意見,供法庭參考并采納。
代理人:李廣成 律師
民事訴訟中律師費(fèi)由敗訴方承擔(dān)的幾種情形包括:人身損害賠償、名譽(yù)侵權(quán)、交通肇事案件、法律援助案件、著作權(quán)侵權(quán)案件、商標(biāo)侵權(quán)案件等。
法律依據(jù):《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)案件繁簡分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》第二十二條規(guī)定:引導(dǎo)當(dāng)事人誠信理性訴訟。加大對虛假訴訟、惡意訴訟等非誠信訴訟行為的打擊力度,充分發(fā)揮訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用調(diào)節(jié)當(dāng)事人訴訟行為的杠桿作用,促使當(dāng)事人選擇適當(dāng)方式解決糾紛。當(dāng)事人存在濫用訴訟權(quán)利、拖延承擔(dān)訴訟義務(wù)等明顯不當(dāng)行為,造成訴訟對方或第三人直接損失的,人民法院可以根據(jù)具體情況對無過錯方依法提出的賠償合理的律師費(fèi)用等正當(dāng)要求予以支持。
李廣成律師成功代理一起債權(quán)人代位權(quán)糾紛案,最終以原告撤訴結(jié)案
法律分析:王增強(qiáng)律師事務(wù)所是經(jīng)天津市司法局批準(zhǔn)、中華人民共和國司法部核準(zhǔn),依法設(shè)立的專業(yè)性、綜合性律師事務(wù)所。本所匯聚了業(yè)務(wù)精湛的資深律師及取得國內(nèi)知名學(xué)府學(xué)位的精英人才組成的業(yè)務(wù)嫻熟、服務(wù)誠信、優(yōu)質(zhì)高效的優(yōu)秀律師團(tuán)隊(duì)。
法律依據(jù):《律師事務(wù)所管理辦法》 第二條 律師事務(wù)所是律師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立并取得執(zhí)業(yè)許可證。
律師事務(wù)所的設(shè)立和發(fā)展,應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家和地方經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的需要,實(shí)現(xiàn)合理分布、均衡發(fā)展。
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