土地征收數(shù)據(jù)庫標準規(guī)范,11月1日起實施自然資源部最新規(guī)定:違建并非一定要拆除,9月23日,自然資源部印發(fā)了《自然資源違法行為立案查處工作規(guī)程(試行)》(以下簡稱“新規(guī)程”),自2022年11月1日起施行。在此之前的相關法規(guī)是從2014年1
9月23日,自然資源部印發(fā)了《自然資源違法行為立案查處工作規(guī)程(試行)》(以下簡稱“新規(guī)程”),自2022年11月1日起施行。在此之前的相關法規(guī)是從2014年10月1日施行的《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》(以下簡稱“舊規(guī)程”)同時廢止。
此次自然資源部發(fā)布的新規(guī)程全文共計216頁,涉及內容非常多,更加規(guī)范。自然資源部將以《規(guī)程》實施為契機,堅持嚴格執(zhí)法、履職盡責的工作總要求,堅持以規(guī)范程序為主線,堅持突出立案查處,堅持統(tǒng)籌兼顧合法合規(guī)性和現(xiàn)實可操作性,有效維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人和其他組織的合法權益。
本文,楹庭律師就對新規(guī)程中的關于【拆違】的核心要點進行初步解讀以及需要特別注意的地方進行簡要解讀。
重點一、行政處罰種類刪除了“限期拆除”
責令限期拆除它到底是不是行政處罰?在此之前,責令限期拆除應當是行政處罰。根據(jù)《行政處罰法》第二十八條行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。當事人有違法所得,除依法應當退賠的外,應當予以沒收。違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
實施《城市規(guī)劃法》里的責令限期拆除,不應當理解為行政處罰。但是在《土地管理法》實施的過程中,《行政處罰法》原來的第23條,現(xiàn)在的28條它也是存在的。在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》里面限期拆除,就不應當理解為行政處罰。在《土地管理法》里面就理解為行政處罰矛盾嗎?是矛盾的。因為《土地管理法》和《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》在實施過程中都存在著,《行政處罰法》規(guī)定的理解就和《土地管理法》是相矛盾的。
此次,自然資源部發(fā)布的新《規(guī)程》增加了暫扣測繪資質證書、降低測繪資質等級、吊銷測繪資質證書;降低城鄉(xiāng)規(guī)劃資質等級、吊銷城鄉(xiāng)規(guī)劃資質證書;停業(yè)整頓,但刪除了“限期拆除”,主要是基于“限制拆除”在《土地管理法》中屬于行政處罰,但在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》中屬于行政強制。在新《規(guī)程》中,依據(jù)《土地管理法》限期拆除,適用(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
重點二、增加了不予立案情形
為解決過去存在的立案率低、有案不立等問題,新《規(guī)程》為不予立案設置了一個審批環(huán)節(jié),規(guī)定在核查后,即使不符合立案條件也要填寫不予立案呈批表,報部門負責人審批。此為新增的審批程序。
新《規(guī)程》2.4部分規(guī)定:核查后,應當根據(jù)立案或者不予立案的建議填寫《立案(不予立案)呈批表》,報自然資源主管部門負責人審批。符合立案條件的,自然資源主管部門應當在十個工作日內予以立案。
新《規(guī)程》10.3.3部分明確:自然資源主管部門應當加強與人民法院的協(xié)作配合,申請人民法院強制執(zhí)行時,嚴格按照“法院裁定準予執(zhí)行、政府組織實施、法院到場監(jiān)督”的拆除違法用地地上建筑物強制執(zhí)行機制執(zhí)行。
新《規(guī)程》10.4部分明確:依據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》作出限期拆除的決定后,當事人逾期不拆除的,自然資源主管部門應當及時書面申請建設工程所在地縣級以上地方人民政府責成有關部門強制拆除。
重點三、“尚可采取改正措施”的情形標準
一些企業(yè)主收到一些違建認定通知書、告知單等文件時,上面寫明,你單位的某某建筑未按規(guī)定辦理準建手續(xù)等等,依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定,通知你單位限期予以拆除....
根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條的規(guī)定,尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的,可以“限期改正+罰款”的方式予以處罰,即建筑物不一定會被限期拆除、沒收。
《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條
未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的,由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設;
尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的,限期改正,處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;
無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。
第二款,“尚可采取改正措施”“消除影響”限期改正,罰款5%-10%。
尚可采取改正措施是什么情況呢?比如允許你蓋10米3層,你蓋了13米4層,那就要拆除第四層,拆完第四層之后降到10米及以下,則就改正過來了,也消除影響了,有的會處以罰款,有的僅消除影響即可。
對此,新《規(guī)程》4.2.6部分明確了“尚可改正”的標準:
(1)取得建設工程規(guī)劃許可證,但未按建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設,在限期內采取局部拆除等整改措施,能夠使建設工程符合建設工程規(guī)劃許可證要求的;
(2)未取得建設工程規(guī)劃許可證即開工建設,但已取得城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門的建設工程設計方案審核決定,且建設內容符合或采取局部拆除等整改措施后能夠符合審核決定要求的;
(3)其他可以采取改正措施的情形。
所以,違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條一定是違法建筑,但并非一定要拆除。
重點四、新規(guī)程對歷史遺留建筑物的處置
2021年1月4日自然資源部發(fā)布《關于加快解決不動產登記若干歷史遺留問題的通知》,旨在解決因歷史遺留問題導致的不動產“登記難”,切實維護群眾權益,加快化解國有土地上已經出售的城鎮(zhèn)住宅的歷史遺留問題。
此次自然資源部在新《規(guī)程》4.3.3 部分提出:承辦人員應當在證據(jù)認定和事實認定的基礎上,嚴格依照法律法規(guī)的規(guī)定,綜合考慮歷史遺留建筑物處置等有關文件要求,提出處理建議。
除新建外,在未取得合法用地和規(guī)劃手續(xù)的情況下,實際中存在著大量歷史形成的建筑物?!锻恋匦l(wèi)片執(zhí)法圖斑合法性判定規(guī)則》提出:衛(wèi)片圖斑所涉及的國土調查數(shù)據(jù)庫中的現(xiàn)狀地類全部為建設用地的,屬于存量建設用地。在存量建設用地上存在的違反國土空間規(guī)劃的翻新、翻建、新建行為,應當判定為存量非農建設違法用地。但是,《土地管理法》頒布實施后,在未經審批或無合法權源的建設用地上進行翻新、翻建、新建行為,應判定為新增非農建設違法用地。
本著依法依規(guī)、實事求是原則,在近年來開展的“大棚房”、違建“別墅”、農村亂占耕地建房、自建房等專項整治以及農村集體建設用地和宅基地確權登記中,為避免造成社會財富浪費,防止簡單粗暴、一拆了之,國家出臺了一些政策性文件。在執(zhí)法辦案中,對涉及歷史遺留建筑物的處置,要綜合考慮,既要依據(jù)法律規(guī)定,也要參照相關政策文件,妥善處理。
在自然資源部發(fā)布《關于加快解決不動產登記若干歷史遺留問題的通知》文件作出之后,為地方行政主體指明了非常明確的道路,比如其他項目建設應當按照實際情況,不同時間、不同類型等方式按照項目建設時的政策補辦用地手續(xù)。
《關于加快解決不動產登記若干歷史遺留問題的通知》
一、關于用地手續(xù)不完善的問題。由政府主導的安置房、棚改房、經濟適用房等項目,可按照劃撥、協(xié)議出讓等方式補辦用地手續(xù);國家機關、企事業(yè)單位利用自有土地建設房改房、集資房的,可按劃撥方式補辦用地手續(xù)。
對于其他建設項目,可以按照地方實際情況,分不同時間段、不同類型分別采取劃撥、協(xié)議出讓等方式按照項目建設時的政策規(guī)定補辦用地手續(xù)。對于已經辦理了房屋所有權登記的,經公告權屬清晰無爭議的,報經地方人民政府同意,直接按現(xiàn)狀核發(fā)用地劃撥決定書或者補辦協(xié)議出讓手續(xù)。
對于已經辦理了房屋所有權登記的,經公告屬無爭議報地方主管部門同意可以直接按現(xiàn)狀進行劃撥決定書或者補辦協(xié)議出讓手續(xù)。
重點五、責令行為具有可訴性
關于責令行為是否具有可訴性,以土地征收為例,法院在具體的案例裁判中指出,征收決定與責令交出土地決定是針對對象不同、所處階段不同、合法性要素不同的兩個獨立的行政決定。
在征收決定作出并實施后,被征收土地的使用權,可以通過被征收人接受補償,自行交出土地的方式轉移,也可能通過行政機關作出責令交出土地決定并申請法院強制執(zhí)行的方式轉移,還有可能通過由行政機關認定違章建筑,并依法拆除的形式實現(xiàn)轉移。
因此,責令交出土地并不是征收決定的必然延續(xù),作為一種具有相對獨立性的行政決定,它是可訴的。
至于責令交出土地其是否屬于行政處罰,答案是否定的。作為一個具有獨立內容的行政決定,它為被征收人創(chuàng)設的權利義務是第一性的,與作為第二性義務的行政處罰具有比較明顯的區(qū)別。
另外,新《行政處罰法》第二十八條:行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。
最高人民法院《關于行政案件案由的暫行規(guī)定 》對“責令”行為明確:除責令限期拆除、責令關閉、責令停產停業(yè)屬于行政處罰外,責令退還非法占用土地、責令交還土地、責令改正、責令停止建設、責令恢復原狀、有償收回國有土地使用權等屬于行政處理。責令行為具有可訴性。
《自然資源執(zhí)法監(jiān)督規(guī)定》第十四條規(guī)定:縣級以上自然資源主管部門履行執(zhí)法監(jiān)督職責,依法可以責令當事人停止正在實施的違法行為,限期改正。
2020年3月20日修訂的《自然資源行政處罰辦法》第三十條規(guī)定:法律法規(guī)規(guī)定的責令改正或者責令限期改正,可以與行政處罰決定一并作出,也可以在作出行政處罰決定之前單獨作出。
此次自然資源部發(fā)布的新《規(guī)程》在15.5部分規(guī)定:法律法規(guī)規(guī)定的責令退還土地、責令交還土地、責令限期改正或者治理等責令類法律責任,可以與行政處罰決定一并作出,也可以在作出行政處罰決定之前單獨作出。
重點六、關于聽證,明確了六種情形
新《規(guī)程》明確了六種:(1)較大數(shù)額罰款;(2)沒收違法用地上的新建建筑物和其他設施;(3)沒收較大數(shù)額違法所得、沒收較大價值非法財物;(4)限期拆除違法用地上的新建建筑物和其他設施,恢復原狀;(5)暫扣資質證書、降低資質等級、吊銷資質證書、許可證件;(6)責令停業(yè)整頓;(7)法律法規(guī)規(guī)定的其他情形。
聽證代表從申請參加聽證的人員中產生。經審查,若符合條件的申請人不超過相應代表名額的,則符合條件的申請人自動當選;若符合條件的申請人超過相應代表名額,以公開抽簽方式確定聽證代表(含候補),監(jiān)察、紀檢將對現(xiàn)場進行紀檢、監(jiān)察,公證處將對抽簽過程進行現(xiàn)場公證。
《行政許可法》第四十八條規(guī)定,聽證按照下列程序進行:(一)行政機關應當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關系人,必要時予以公告;(二)聽證應當公開舉行;(三)行政機關應當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人,申請人、利害關系人認為主持人與該行政許可事項有直接利害關系的,有權申請回避;(四)舉行聽證時,審查該行政許可申請的工作人員應當提供審查意見的證據(jù)、理由,申請人、利害關系人可以提出證據(jù),并進行申辯和質證;(五)聽證應當制作筆錄,聽證筆錄應當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。行政機關應當根據(jù)聽證筆錄,作出行政許可決定。因此,主管部門部門在征收過程中,遇有法定情形,需要組織聽證的,應按照《行政許可法》第四十八條規(guī)定的程序召開聽證會。
關于時限的規(guī)定
《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》規(guī)定:當事人要求聽證的,應當在收到《行政處罰聽證告知書》后三個工作日內提出申請。
新《行政處罰法》規(guī)定:當事人要求聽證的,應當在行政機關告知后五日內提出。
為此,新《規(guī)程》調整為:當事人要求聽證的,應當在收到《行政處罰聽證告知書》后五個工作日內,提出書面申請。
重點七、重大執(zhí)法決定法制審核規(guī)定
新《行政處罰法》增加了重大執(zhí)法決定法制審核制度。第五十八條規(guī)定,在行政機關負責人作出行政處罰的決定之前,應當由從事行政處罰決定法制審核的人員進行法制審核;未經法制審核或者審核未通過的,不得作出決定。
新《規(guī)程》對此明確:在作出重大執(zhí)法決定前,自然資源主管部門法制機構應當對重大執(zhí)法決定的法定權限、法律依據(jù)、法定程序等的合法性進行審核。審核通過的,出具《重大執(zhí)法決定法制審核意見書》;審核不通過的,承辦機構應當根據(jù)法制機構提出的意見辦理。涉及需要補充完善的應當補充完善后,視情況經審理后,提交法制機構重新審核。
自然資源重大執(zhí)法決定法制審核程序和要求,按照《自然資源部關于印發(fā)的通知》相關規(guī)定執(zhí)行。
解讀:
1.誰來審核?法制機構(執(zhí)法權下放鄉(xiāng)鎮(zhèn)的,一般由鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所審核)
2.誰提交審核?案件承辦機構
3.審核什么?對重大執(zhí)法決定的法定權限、法律依據(jù)、法定程序等的合法性進行審核。
4.什么時間審核?在作出重大執(zhí)法決定前,即部門負責人簽批處理決定前(部門內部監(jiān)督的最后一關)。
5.審核結果?審核通過的,出具《重大執(zhí)法決定法制審核意見書》;審核不通過的,應當根據(jù)法制機構提出的意見辦理。需要補充完善的應當補充完善后,視情況經審理后,提交法制機構重新審核。
6.重大行政處罰決定的范圍?沒收違法采出的礦產品、沒收違法所得、沒收違法建筑物、限期拆除違法建筑物、吊銷勘查許可證或者采礦許可證、地質災害防治單位資質、測繪資質等行政處罰決定等。
7.承辦機構提交哪些材料?提請法制審核的材料如下:(1)擬作出的處罰決定情況說明;(2)案件調查報告;(3)法律法規(guī)規(guī)章依據(jù);(4)相關的證據(jù)材料;(5)需要提供的其他相關材料。
律師提醒
在遇到類似問題的時候,可以及時地向專業(yè)的律師團隊進行咨詢,律師會根據(jù)法律規(guī)定、地方政策、相關部門的文件通知以及相關的案件判例等維護企業(yè)的合法權益。我們會根據(jù)法律法規(guī)規(guī)章的規(guī)定,以及地方政策規(guī)范性文件的規(guī)定、相關案例的規(guī)定,結合案件的一些事實證據(jù)給出詳細的法律意見,運用法律知識與主管部門協(xié)商談判,爭取獲得公平、滿意地解決。
本文法律知識并不代表其法律建議,如遇同類問題應當具體分析。
法律分析:自然資源局是沒有強制拆除的權利的,我國有且僅有行政拆除這一種是屬于合法強制拆除的,其他的強拆強占行為都是違法行為。國家政府相關部門才有權執(zhí)行強制拆除權,一般來說需要政府的相關部門到建筑所在地進行違章建筑的認定就是看他是不是違章建筑,如果是違章建筑的話,那么相關部門就會以書面文書的形式通知,建筑的所有人建筑的所有人,就可以在接到通知后的60天內,去到法院進行行政訴訟和行政復議。如果人民法院仍然才定為違章建筑的話,那么相關部門就會對其進行強制拆除,對于違章建筑的強制拆除是沒有任何補償?shù)摹?/p>
法律依據(jù):《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條 在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內未依法取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的,由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責令停止建設、限期改正;逾期不改正的,可以拆除。
法律分析:
其一,調查取證。我們參考《行政處罰法》的規(guī)定來做說明。其第37條規(guī)定,行政機關在調查時,執(zhí)法人員不得少于兩人,并應當向當事人或者有關人員出示證件。詢問應當制作筆錄。這是一切行政執(zhí)法行為的基本程序要求,即要作出違建處置的行政決定,就必須先赴現(xiàn)場進行入戶調查、取證。如果相關部門連門都沒進過,人也沒來過,也沒拍照也沒攝像也沒詢問也沒測量就直接下“決定”,那么這個決定一定是事實不清、依據(jù)不足的違法行政行為。實踐中,有些違建處置決定純粹就是征收方為實現(xiàn)其“逼簽”目的而隨意制作、下發(fā)的,在這一必經環(huán)節(jié)上往往存在問題。
其二,作出“責令”類行政決定,對違建事實進行認定并作出處置決定。在這一環(huán)節(jié)中,認定和處置通常是一體完成的,即在一份文書中首先確認涉案房屋屬于違建,之后寫明處置的方式。這類文書的法律性質尚存在一定爭議,但其共通之處在于通常名為“責令限期拆除”通知書或者決定書。被征收人需要注意的是這份文書的作出主體是否合法,以及是否被依法送達。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定作出的,其制作主體應是縣級以上城鄉(xiāng)規(guī)劃局或委員會;根據(jù)《土地管理法》規(guī)定作出的,其制作主體應是縣級以上的國土資源局。而送達則需要嚴格依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定進行,尤其是在適用“留置送達”的過程中,那種直接將文書張貼在墻、門上就走人,或將文書交給與被征收人不相關人員代為轉交的做法都是違法的。
針對這類文書不服的,被征收人一定要及時提起復議或者訴訟,進而阻卻行政強拆的進逼。根據(jù)《行政強制法》第44條之規(guī)定,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關才可以依法強制拆除。也就是說,在限期自行拆除決定作出后的6個月救濟期限內,行政機關依法是不得直接對房屋實施強拆的。只有在6個月到期后,其才能推動催告、作出強制執(zhí)行決定等強制執(zhí)行的程序。
其三,書面催告。催告是指當事人在行政決定作出后不自覺履行義務,行政機關督促其在一定期限內履行義務,否則承擔被強制執(zhí)行后果的一種強制執(zhí)行決定的前置程序?!缎姓娭品ā返?5條規(guī)定,催告應當以書面形式作出,并載明履行義務的期限、方式和當事人依法享有的陳述權和申辯權。當事人在收到催告書后有權進行陳述和申辯,行政機關應當充分聽取,對當事人提出的事實、理由和證據(jù),應當進行記錄、復核。其中成立的部分,行政機關應當采納。
法律依據(jù):
《中華人民共和國行政強制法》 第四十四條 對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的,應當由行政機關予以公告,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關可以依法強制拆除。
法律分析:
其一,調查取證。我們參考《行政處罰法》的規(guī)定來做說明。其第37條規(guī)定,行政機關在調查時,執(zhí)法人員不得少于兩人,并應當向當事人或者有關人員出示證件。詢問應當制作筆錄。這是一切行政執(zhí)法行為的基本程序要求,即要作出違建處置的行政決定,就必須先赴現(xiàn)場進行入戶調查、取證。如果相關部門連門都沒進過,人也沒來過,也沒拍照也沒攝像也沒詢問也沒測量就直接下“決定”,那么這個決定一定是事實不清、依據(jù)不足的違法行政行為。實踐中,有些違建處置決定純粹就是征收方為實現(xiàn)其“逼簽”目的而隨意制作、下發(fā)的,在這一必經環(huán)節(jié)上往往存在問題。
其二,作出“責令”類行政決定,對違建事實進行認定并作出處置決定。在這一環(huán)節(jié)中,認定和處置通常是一體完成的,即在一份文書中首先確認涉案房屋屬于違建,之后寫明處置的方式。這類文書的法律性質尚存在一定爭議,但其共通之處在于通常名為“責令限期拆除”通知書或者決定書。被征收人需要注意的是這份文書的作出主體是否合法,以及是否被依法送達。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定作出的,其制作主體應是縣級以上城鄉(xiāng)規(guī)劃局或委員會;根據(jù)《土地管理法》規(guī)定作出的,其制作主體應是縣級以上的國土資源局。而送達則需要嚴格依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定進行,尤其是在適用“留置送達”的過程中,那種直接將文書張貼在墻、門上就走人,或將文書交給與被征收人不相關人員代為轉交的做法都是違法的。
針對這類文書不服的,被征收人一定要及時提起復議或者訴訟,進而阻卻行政強拆的進逼。根據(jù)《行政強制法》第44條之規(guī)定,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關才可以依法強制拆除。也就是說,在限期自行拆除決定作出后的6個月救濟期限內,行政機關依法是不得直接對房屋實施強拆的。只有在6個月到期后,其才能推動催告、作出強制執(zhí)行決定等強制執(zhí)行的程序。
其三,書面催告。催告是指當事人在行政決定作出后不自覺履行義務,行政機關督促其在一定期限內履行義務,否則承擔被強制執(zhí)行后果的一種強制執(zhí)行決定的前置程序?!缎姓娭品ā返?5條規(guī)定,催告應當以書面形式作出,并載明履行義務的期限、方式和當事人依法享有的陳述權和申辯權。當事人在收到催告書后有權進行陳述和申辯,行政機關應當充分聽取,對當事人提出的事實、理由和證據(jù),應當進行記錄、復核。其中成立的部分,行政機關應當采納。
法律依據(jù):
《中華人民共和國行政強制法》 第四十四條 對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的,應當由行政機關予以公告,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關可以依法強制拆除。
法律解析:
其一,調查取證。我們參考《行政處罰法》的規(guī)定來做說明。其第37條規(guī)定,行政機關在調查時,執(zhí)法人員不得少于兩人,并應當向當事人或者有關人員出示證件。詢問應當制作筆錄。這是一切行政執(zhí)法行為的基本程序要求,即要作出違建處置的行政決定,就必須先赴現(xiàn)場進行入戶調查、取證。如果相關部門連門都沒進過,人也沒來過,也沒拍照也沒攝像也沒詢問也沒測量就直接下“決定”,那么這個決定一定是事實不清、依據(jù)不足的違法行政行為。實踐中,有些違建處置決定純粹就是征收方為實現(xiàn)其“逼簽”目的而隨意制作、下發(fā)的,在這一必經環(huán)節(jié)上往往存在問題。
其二,作出“責令”類行政決定,對違建事實進行認定并作出處置決定。在這一環(huán)節(jié)中,認定和處置通常是一體完成的,即在一份文書中首先確認涉案房屋屬于違建,之后寫明處置的方式。這類文書的法律性質尚存在一定爭議,但其共通之處在于通常名為“責令限期拆除”通知書或者決定書。被征收人需要注意的是這份文書的作出主體是否合法,以及是否被依法送達。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定作出的,其制作主體應是縣級以上城鄉(xiāng)規(guī)劃局或委員會;根據(jù)《土地管理法》規(guī)定作出的,其制作主體應是縣級以上的國土資源局。而送達則需要嚴格依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定進行,尤其是在適用“留置送達”的過程中,那種直接將文書張貼在墻、門上就走人,或將文書交給與被征收人不相關人員代為轉交的做法都是違法的。
針對這類文書不服的,被征收人一定要及時提起復議或者訴訟,進而阻卻行政強拆的進逼。根據(jù)《行政強制法》第44條之規(guī)定,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關才可以依法強制拆除。也就是說,在限期自行拆除決定作出后的6個月救濟期限內,行政機關依法是不得直接對房屋實施強拆的。只有在6個月到期后,其才能推動催告、作出強制執(zhí)行決定等強制執(zhí)行的程序。
其三,書面催告。催告是指當事人在行政決定作出后不自覺履行義務,行政機關督促其在一定期限內履行義務,否則承擔被強制執(zhí)行后果的一種強制執(zhí)行決定的前置程序?!缎姓娭品ā返?5條規(guī)定,催告應當以書面形式作出,并載明履行義務的期限、方式和當事人依法享有的陳述權和申辯權。當事人在收到催告書后有權進行陳述和申辯,行政機關應當充分聽取,對當事人提出的事實、理由和證據(jù),應當進行記錄、復核。其中成立的部分,行政機關應當采納。
【法律依據(jù)】:
《中華人民共和國行政強制法》 第四十四條 對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的,應當由行政機關予以公告,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,行政機關可以依法強制拆除。
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