一、保證人代償后能否取得抵押權(quán),保證人代償后能否取得抵押權(quán)

法律分析：一、保證人代償后能否取得抵押權(quán)

1、同一債務有抵押擔保和擔保人擔保的，先實現(xiàn)抵押物權(quán)后，不能清償債務的，再要求擔保人償還債務，所以擔保代償后不能取得抵押權(quán)。

2、法律規(guī)定：《中華人民共和國民法典》

第四百五十六條【留置權(quán)、抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)競合時的順位原則】同一動產(chǎn)上已經(jīng)設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

二、如何處理民法典中的抵押和留置競合

在我國學術(shù)界，大部分學者認為留置權(quán)應優(yōu)先于抵押權(quán)，理由如下：

1、留置權(quán)是由法律直接規(guī)定而產(chǎn)生的物權(quán)，應當優(yōu)先于通過約定產(chǎn)生的抵押權(quán)。

2、留置權(quán)所擔保的債權(quán)通常是因履行加工承攬、貨物運輸、倉儲保管等合同而產(chǎn)生。在履行這些合同時，留置權(quán)人往往要提供一些材料和勞務服務，且其費用也往往都由留置權(quán)人預先支付。假如留置權(quán)人享有的留置權(quán)不能優(yōu)先于抵押權(quán)，那么不僅不能實現(xiàn)其付出的勞動價值，而且有可能使其預付的費用也不能得到補償，這就會迫使留置權(quán)人采取預先的措施保障自己的權(quán)利，例如，要求定做人預先支付價款，這樣一來就會不合理地增加交易費用。

3、留置權(quán)人提供的材料和勞務，將使標的物的價值增值，這顯然是有利于債務人；同時優(yōu)先保護留置權(quán)，也可能是有利于抵押權(quán)人的。

4、留置權(quán)人行使留置權(quán)，主要目的是為了獲取修理費、承攬費、運輸費等，而該費用往往數(shù)額較??；拍賣、變賣留置物以后所獲得的價款，在扣除了上述費用以后常常會有很大的剩余，抵押權(quán)人可以就這些剩余的價值受償。

5、留置權(quán)人所承擔的風險要大于抵押權(quán)人所承擔的風險。在留置期間，留置物或者抵押物會發(fā)生毀損滅失以及被分割等危險，留置權(quán)人要承擔所有的風險；而由于法律賦予抵押權(quán)以不可分性和物上代位性，抵押權(quán)人的風險則是有限的。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第四百五十六條【留置權(quán)、抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)競合時的順位原則】同一動產(chǎn)上已經(jīng)設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

二、擔保代償后可以取得抵押權(quán)嗎

法律分析：不可以。 抵押權(quán)是為擔保主債務的履行，屬于擔保物權(quán)，擔保代償后，主債權(quán)消滅，抵押權(quán)亦不存在。但是，提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務人追償。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第三百九十二條　被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務人追償。

第三百九十三條　有下列情形之一的，擔保物權(quán)消滅：

　?。ㄒ唬┲鱾鶛?quán)消滅；

　?。ǘＮ餀?quán)實現(xiàn)；

　?。ㄈ﹤鶛?quán)人放棄擔保物權(quán)；

（四）法律規(guī)定擔保物權(quán)消滅的其他情形。

第三百九十四條　為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　前款規(guī)定的債務人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

三、擔保人代償后是否享有抵押權(quán)

一、擔保人代償后是否享有抵押權(quán)1、擔保人代償后一般不享有抵押權(quán)。如果同時有抵押物和擔保人出現(xiàn)不能償還的情況，法院首先會拍賣抵押物，只有拍賣金額不足償還，才會要求擔保人償還剩余金額。擔保人最后才可以要求抵押權(quán)人進行追償，所以擔保人是無法要求獲得抵押物的。2、法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》第七百條保證人承擔保證責任后，除當事人另有約定外，有權(quán)在其承擔保證責任的范圍內(nèi)向債務人追償，享有債權(quán)人對債務人的權(quán)利，但是不得損害債權(quán)人的利益。第三百九十二條 被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務人追償。二、抵押權(quán)糾紛審查合同效力嗎抵押權(quán)糾紛一般不會審查合同效力的。由房地產(chǎn)先出租后抵押引起糾紛的處理方法一般為出租人將已出租的房屋設(shè)定抵押后，將會成為抵押權(quán)實現(xiàn)的一種負擔。在債務履行期屆滿而債務人無力還債時，如果抵押人與抵押權(quán)人達成協(xié)議，債權(quán)人以折價方式實現(xiàn)抵押權(quán)，則承租人可以通過行使優(yōu)先購買權(quán)阻止抵押權(quán)人獲得房屋所有權(quán)。

四、擔保人的代位求償權(quán)

擔保人的追償權(quán)，又叫代位求償權(quán)，是指為債務人提供擔保的第三人，在承擔了擔保責任后，享有的向債務人追償?shù)臋?quán)利。一般情況下，擔保人在以下情形可以獲得對債務人的追償權(quán)：擔保合同有效時，擔保人在債務人不履行債務或不能完全清償債務時，擔保人代債務人向債權(quán)人清償債務后，享有向債務人追償?shù)臋?quán)利；擔保合同無效時，擔保人因無效的擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)要求反擔保人承擔賠償責任。擔保人即保證人，根據(jù)擔保法規(guī)定，第三人和債權(quán)人約定，當債務人當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任，這里的第三人即擔保人，包括具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，這里的債權(quán)人既是主債的債權(quán)人。按照約定履行債務或者承擔責任稱為保證債務，也有人稱保證責任?！痉梢罁?jù)】：《中華人民共和國民法典》第七百條規(guī)定：保證人承擔保證責任后，除當事人另有約定外，有權(quán)在其承擔保證責任的范圍內(nèi)向債務人追償，享有債權(quán)人對債務人的權(quán)利，但是不得損害債權(quán)人的利益。

五、抵押人是保證人嗎

法律分析：抵押擔保人不是保證人，擔保人的范圍更廣些，不僅包括抵押人，還包括保證人、質(zhì)押人等。另外，如果是債務人自己提供抵押的，沒有抵押人。如果是債務人之外的人提供抵押的，抵押人為擔保人。

抵押權(quán)人，是指對債務人享有債權(quán)，并在債務人不履行債務時得就抵押物優(yōu)先受償?shù)娜?。抵押?quán)人就是受抵押擔保的債權(quán)的債權(quán)人。 抵押權(quán)是由債務人或第三人就其提供抵押的特定的財產(chǎn)所設(shè)定的物權(quán)。抵押權(quán)人可以讓與抵押權(quán)或者以抵押權(quán)為他人再設(shè)定擔保。《日本民法典》第375條規(guī)定，抵押權(quán)人可以以其抵押權(quán)作為其他債權(quán)的擔保，或者為同一債務人的其他債權(quán)人的利益，讓與或者拋棄抵押權(quán)?？梢?，抵押權(quán)人處分抵押權(quán)具有隨意性，但我們應注意，抵押權(quán)是其所擔保主債權(quán)的從權(quán)利，抵押權(quán)應當與該主債權(quán)一抵押權(quán)人同讓與;同時，以抵押權(quán)提供擔保也得隨同其所擔保的債權(quán)一同提供擔保方可，也就是說，抵押權(quán)人以抵押權(quán)向他人提供擔保時，應當與其所擔保的債權(quán)一同向他人提供擔保。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第三百九十四條 為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

前款規(guī)定的債務人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

第四百條 設(shè)立抵押權(quán)，當事人應當采用書面形式訂立抵押合同。

抵押合同一般包括下列條款：

(一)被擔保債權(quán)的種類和數(shù)額;

(二)債務人履行債務的期限;

(三)抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況;

(四)擔保的范圍。

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投稿：顧諾詩

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