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　　中華人民共和國專利法釋義2025全文

　　目 錄

　　第一部分 緒論

　　專利制度的法律基石 卞耀武

　　第二部分 釋義

　　第一章 總則

　　第二章 授予專利權(quán)的條件

　　第三章 專利的申請

　　第四章 專利申請的審查和批準(zhǔn)

　　第五章 專利權(quán)的期限、終止和無效

　　第六章 專利實(shí)施的強(qiáng)制許可

　　第七章 專利權(quán)的保護(hù)

　　第八章 附則

　　第一部分 緒論 專利制度的法律基石

　　在我國，專利制度的形成、發(fā)展、趨于完善，都是與專利法律制度的建設(shè)進(jìn)程緊密地結(jié)合為一體的，并且又集中地體現(xiàn)在專利法的制定、修改、再修改上。專利制度的一項(xiàng)最為重要的特點(diǎn)，就是專利制度是建立在人類智力活動(dòng)所創(chuàng)造的成果基礎(chǔ)上的，同時(shí)又是依附于法律的，即這種智力成果是經(jīng)國家法律直接確認(rèn)并由法律保護(hù)的。實(shí)際上是將人類智力活動(dòng)中發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的權(quán)利與法律形式聯(lián)系在一起，形成以確認(rèn)專利權(quán)、保護(hù)專利權(quán)為基本內(nèi)容的專利法律制度，而在這項(xiàng)制度中，其基本規(guī)范是由專利法來確立的，專利權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)都是以專利法作為基本法律依據(jù)的，因此，必須充分認(rèn)識到，專利法是專利制度的法律基石。人們要了解專利制度、運(yùn)用專利制度，發(fā)揮專利制度的作用，必須掌握專利法的內(nèi)容，包括它的基本規(guī)范和這項(xiàng)法律制度新的進(jìn)展。

　　2000年8月，九屆全國人大常務(wù)委員會(huì)作出決定，對中華人民共和國專利法進(jìn)行第二次的修改，在我國專利法律制度建設(shè)上具有重要的意義，是這項(xiàng)制度的進(jìn)一步發(fā)展與完善，也使專利法這部法律得到充實(shí)與更趨成熟。

　　一、專利法的制定、修改

　　我國的專利法是1984年3月制定的，當(dāng)時(shí)正積極實(shí)行改革開放的政策，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，為了調(diào)動(dòng)和保護(hù)科學(xué)技術(shù)人員的積極性，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，亟待制定專利法;同時(shí)，企業(yè)的改革也要求將其財(cái)產(chǎn)權(quán)利從有形財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大到無形財(cái)產(chǎn)，并能以市場的方式取得所需的智力成果。在對外經(jīng)濟(jì)科技交流中，無論是為了引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)，還是保護(hù)我國的發(fā)明創(chuàng)造，都需要確立專利法律制度。在此情況下，不但有了制定專利法的迫切需要，而且也具備了制定專利法的良好環(huán)境，于是新中國的第一部專利法便應(yīng)運(yùn)而生。這部法律的立法目的被確定為是保護(hù)和鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。

　　在專利法制定之后，由于經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，改革的深化和對外開放的擴(kuò)大，我們又積累了許多新的經(jīng)驗(yàn)，加深了對專利制度的認(rèn)識，同時(shí)考慮了專利制度的國際協(xié)調(diào)的狀況，于1992年對專利法進(jìn)行了第一次的修改，由七屆全國人大常務(wù)委員會(huì)第二十七次會(huì)議作出修改決定，共有十九項(xiàng)，主要是擴(kuò)大了專利保護(hù)的技術(shù)領(lǐng)域，將食品、飲料和調(diào)味品，以及藥品，用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)均列為專利法保護(hù)的范圍;延長了專利保護(hù)期限，其中發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計(jì)算;進(jìn)一步提高了專利保護(hù)水平，加強(qiáng)了對專利權(quán)的保護(hù)，比如，將專利方法的保護(hù)范圍擴(kuò)大到依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，增加了對專利權(quán)人進(jìn)口權(quán)的規(guī)定，廢除異議程序而采用了撤銷專利權(quán)的程序，將專利強(qiáng)制許可分為請求強(qiáng)制許可和國家需要強(qiáng)制許可等。這些修改標(biāo)志著我國專利制度的不斷發(fā)展，表明了專利法在一定階段的充實(shí)與完善。

　　同樣，隨著科技的進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對外開放的擴(kuò)大和改革的深化，專利法在實(shí)施過程中又積累了新的經(jīng)驗(yàn)，也遇到了新的情況和新的問題，需要對專利法進(jìn)行又一次的修改，于2000年8月，由九屆全國人大常委會(huì)第十七次會(huì)議作出了再一次修改專利法的決定，共有三十四項(xiàng)內(nèi)容，修改的幅度是相當(dāng)大的。這次修改是科技進(jìn)步與完善法制相結(jié)合的可喜成果，是專利法制建設(shè)又一個(gè)重要進(jìn)展。這次專利法修改的明顯特點(diǎn)是，立足于貫徹科技興國的戰(zhàn)略方針，促進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新;立足于在發(fā)展中完善專利制度，為專利事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展作出法律上的努力;立足于總結(jié)專利保護(hù)和專利管理方面新的經(jīng)驗(yàn)，將其體現(xiàn)于法律之中。

　　對專利法所進(jìn)行的第二次修改，增加或者充實(shí)的主要內(nèi)容如：

　　一是，強(qiáng)調(diào)了專利管理體制是集中統(tǒng)一的，明確統(tǒng)一管理全國的專利工作，統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)。

　　二是，在明確職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬的同時(shí)，又確立了對專利權(quán)的歸屬可以由當(dāng)事人約定的規(guī)則。

　　三是，規(guī)定了對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人不但給予獎(jiǎng)勵(lì)，而且在其實(shí)施后，應(yīng)當(dāng)給予合理的報(bào)酬。

　　四是，規(guī)定對專利審查和復(fù)審，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持客觀、公正、準(zhǔn)確、及時(shí)的原則。

　　五是，規(guī)定未經(jīng)專利權(quán)人許可，他人不得“許諾銷售”其專利產(chǎn)品。

　　六是，刪除了專利復(fù)審委員會(huì)所作出的決定為終局決定的有關(guān)規(guī)定。

　　七是，取消了有關(guān)撤銷程序的規(guī)定。

　　八是，加大了對專利權(quán)的保護(hù)力度，增加了司法保護(hù)的措施，同時(shí)增強(qiáng)了行政保護(hù)的作用。

　　九是，強(qiáng)化維護(hù)專利管理秩序，增加了懲治假冒專利違法行為的規(guī)定，對侵權(quán)賠償數(shù)額的計(jì)算原則作出了明確的表述。

　　十是，增加了防止外觀設(shè)計(jì)與在先權(quán)利沖突的規(guī)定。

　　十一是，對管理專利工作部門及其工作人員的行為作出了規(guī)范。

　　以上僅是對修改內(nèi)容的一些列舉，應(yīng)當(dāng)說，這次修改的內(nèi)容是對專利法這部法律又一次的充實(shí)與完善，修改的各項(xiàng)內(nèi)容與其他的各項(xiàng)規(guī)定是融合的、協(xié)調(diào)的、結(jié)合為一體的。

　　二、專利法的積極意義

　　專利制度的基本規(guī)范集中體現(xiàn)在專利法中，或者說，專利法以規(guī)范的形式體現(xiàn)了專利制度的基本內(nèi)容。所以，制定與實(shí)施專利法就可以有效地發(fā)揮專利制度的積極作用，認(rèn)識并肯定這種作用，將是理解并實(shí)施專利法的必要思想基礎(chǔ)。

　　制定并實(shí)施專利法的積極作用主要是：

　　1.鼓勵(lì)和調(diào)動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的積極性

　　專利法的第一條就明確指出，制定這部法律的目的在于保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新，也可以說這是專利法的基本作用，最重要的作用。發(fā)明創(chuàng)造是一種高級的腦力勞動(dòng)，它是一個(gè)從無到有的過程、信息加工的過程，發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的成果是智力成果，要獲得這種成果或者說要推進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造，必須鼓勵(lì)調(diào)動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造人員的積極性，吸引他們、鼓勵(lì)他們，為他們營造良好的法律環(huán)境，形成激勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造的氛圍。專利法律制度正是達(dá)到這一目的有效經(jīng)濟(jì)方法和法律手段，它為發(fā)明人提供法律保護(hù)，保護(hù)他們發(fā)明創(chuàng)造的專用權(quán)，使他們通過自己的使用或者通過允許他人有償使用，收回發(fā)明費(fèi)用并可以獲得超額價(jià)值。這是一種有效的激勵(lì)創(chuàng)新的機(jī)制，從而極大地鼓勵(lì)和調(diào)動(dòng)了廣大科技人員發(fā)明創(chuàng)造的積極性，這是國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展和科技進(jìn)步的必不可少的基礎(chǔ)條件和積極力量。

　　2.合理調(diào)整發(fā)明創(chuàng)造的利益關(guān)系，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展與進(jìn)步

　　專利法以法律形式調(diào)整了發(fā)明創(chuàng)造中獲得智力成果所產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，特別是專利發(fā)明人、專利所有人、專利使用人三者之間的權(quán)益關(guān)系，保護(hù)了專利發(fā)明人的合法權(quán)益，又兼顧了專利所有人、專利使用人的應(yīng)有的權(quán)益。在保護(hù)專利權(quán)的同時(shí)，及時(shí)要求對享有專利權(quán)的發(fā)明內(nèi)容向社會(huì)公開，也就是專利申請人在申請專利的同時(shí)，要向社會(huì)公開自己發(fā)明的成果。在專利制度中將保護(hù)與公開這兩者結(jié)合了起來，以專利的保護(hù)換取發(fā)明內(nèi)容的公開，公開是以保護(hù)為條件的。這樣不僅是公平合理的，而且為社會(huì)各方選擇合適的發(fā)明創(chuàng)造成果提供了有利條件，可以推進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造成果的應(yīng)用、實(shí)施。專利制度還確定，超過了專利保護(hù)期限的發(fā)明將進(jìn)入公有的領(lǐng)域，成為社會(huì)公共財(cái)富，這對社會(huì)發(fā)展與進(jìn)步也是有利的。

　　3.是形成尊重知識、尊重智力成果、公平競爭機(jī)制的有力保障

　　社會(huì)的進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，需要有尊重知識、促進(jìn)公平競爭的良好環(huán)境和機(jī)制，專利法就是以通過法律形式保護(hù)專利權(quán)，為形成這種環(huán)境和機(jī)制提供保障。在專利法中，保護(hù)專利權(quán)是它的核心內(nèi)容，只有有效地保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造活動(dòng)中產(chǎn)生的智力成果，保護(hù)專利發(fā)明人、專利所有人、專利使用人的合法權(quán)益，才能促使人們尊重知識，尊重發(fā)明人付出了艱辛獲得的智力成果，尊重專利權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益，通過公平競爭推進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新。這種機(jī)制是符合科技發(fā)展要求的，也是符合社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)要求的。

　　4.促進(jìn)科技信息的傳播，先進(jìn)技術(shù)的引進(jìn)，推動(dòng)科技研究和科技創(chuàng)新

　　保護(hù)專利權(quán)，這就為科技信息的公開和傳播創(chuàng)造了條件，具體表現(xiàn)為專利文獻(xiàn)的公開和傳播。專利法規(guī)定，申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書等文件，說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn);同時(shí)在專利法中還規(guī)定，發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認(rèn)為符合該法要求的，予以公布。專利說明書是專利文獻(xiàn)的主要內(nèi)容，它們的特點(diǎn)是傳遞信息快、系統(tǒng)詳盡、實(shí)用性較強(qiáng)，這就加快了科技信息傳播速度，提高了科技研究的效率，避免重復(fù)研究和開發(fā)，節(jié)約了科技費(fèi)用，對科技進(jìn)步和創(chuàng)新是有積極意義的。

　　5.促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，推動(dòng)科技成果的轉(zhuǎn)化，有利于改革、開放和發(fā)展

　　專利法的制定與實(shí)施，保障了專利制度的建立與完善。在科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域和經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，則使專利技術(shù)在一個(gè)有利的環(huán)境中加快了推廣應(yīng)用，促使了科技成果的轉(zhuǎn)化，顯現(xiàn)出了更好的經(jīng)濟(jì)效益和更多的經(jīng)濟(jì)成果，專利制度的這種積極作用應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙?。對這種情況，也可以作以下的表述，即專利技術(shù)在法律的保護(hù)下，進(jìn)入了市場，專利技術(shù)的交易既激勵(lì)了科技人員的創(chuàng)造性，又推動(dòng)企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，產(chǎn)生了實(shí)際的社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益，這種效益并且是日趨增大的。

　　上面著重從專利制度對科技進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的積極作用闡述了主要之點(diǎn)，專利制度的積極作用遠(yuǎn)不止這些，還有許多內(nèi)容、許多事實(shí)，但是，只有有了這些基本認(rèn)識，才能有助于理解專利法。

　　三、專利權(quán)的取得

　　專利權(quán)根源于發(fā)明創(chuàng)造中獲得的智力成果，只有有了智力成果才會(huì)產(chǎn)生以這種成果為基礎(chǔ)的權(quán)利。在專利法中所稱的發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。就是發(fā)明人在發(fā)明創(chuàng)造過程中擁有了某項(xiàng)專利技術(shù)(發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì))，這是一種智力成果。然后依照法定的條件、法定的程序，對所獲得的智力成果予以確認(rèn)，被授予專利權(quán)。所以，專利權(quán)的客體是專利技術(shù)，也就是依照法定條件受到法律保護(hù)的專利技術(shù)。專利權(quán)的主體，就是被授予專利權(quán)的人。

　　專利權(quán)是一種由法律所規(guī)定的獨(dú)占權(quán)、專有權(quán)，或者說是專利權(quán)人對其權(quán)利具有獨(dú)占性，這種獨(dú)占性并不是限定其專利技術(shù)只能由自己使用，而是它作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)利也可以轉(zhuǎn)讓，允許他人使用，只是不允許第三人自由地使用，侵犯專利權(quán)人的權(quán)利。專利法中對專利權(quán)的獨(dú)占性有完整的規(guī)范，就是發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除法律另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。有關(guān)外觀設(shè)計(jì)的規(guī)定，除沒有關(guān)于專利方法的規(guī)定外，其他規(guī)定與上述相同。在專利法中還規(guī)定，任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi);被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。這項(xiàng)規(guī)定又進(jìn)一步地表明了專利權(quán)的獨(dú)占性，實(shí)際上就是由專利權(quán)人獨(dú)占專利技術(shù)加以利用的權(quán)利，而并不是使專利技術(shù)處于被封鎖的狀態(tài)。

　　發(fā)明創(chuàng)造過程中產(chǎn)生的智力成果并不是都自然而然地取得了專利權(quán)，而必須是以專利法的規(guī)定為根據(jù)，具體衡量是否可以被授予專利權(quán)。按照專利法的要求，可以被授予專利權(quán)的必須是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造，如果是不屬于專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造，則不在授予專利權(quán)之列;如果屬于是專利法上所稱的發(fā)明創(chuàng)造，則又必須符合一個(gè)基本的條件，即不得違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益。所以，專利法規(guī)定，對違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。這項(xiàng)規(guī)定也表明，專利制度所保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造不是無條件的，而是合法的、符合社會(huì)公德、符合公共利益的發(fā)明創(chuàng)造才在保護(hù)之列。

　　取得專利權(quán)，除了符合上述基本條件之外，還必須符合授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件，即專利三性：新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性。

　　1.新穎性

　　專利法的規(guī)定，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為眾所周知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。這項(xiàng)規(guī)定實(shí)質(zhì)上是要求獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)是首創(chuàng)的、新穎的，衡量新穎的具體標(biāo)準(zhǔn)是在世界范圍內(nèi)未以書面形式公開過，在國內(nèi)未公開使用過或以其他方式公開過。這種對新穎性的要求，不是要求在世界范圍內(nèi)是否使用過，而只是要求未在出版物上公開過。是否屬于新穎，在時(shí)間上則以申請日作為標(biāo)準(zhǔn)，申請日之前在現(xiàn)有技術(shù)中沒有的，未公開的，則被視為具有新穎性。

　　2.創(chuàng)造性

　　專利法的規(guī)定，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。這項(xiàng)規(guī)定是要求，能夠獲得專利權(quán)的專利技術(shù)，與現(xiàn)有技術(shù)相比，不僅應(yīng)當(dāng)是新穎的，而且應(yīng)當(dāng)是先進(jìn)的，所以創(chuàng)造性又稱先進(jìn)性。創(chuàng)造性還要求獲得專利權(quán)的專利技術(shù)，與其參照物現(xiàn)有技術(shù)相比，應(yīng)當(dāng)有實(shí)質(zhì)上的不同，至于如何將這種條件具體化，則應(yīng)有進(jìn)一步的規(guī)則。

　　3.實(shí)用性

　　專利法的規(guī)定，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。這里所表明的意思為，要獲得專利權(quán)保護(hù)的技術(shù)，必須是能夠?qū)嶋H應(yīng)用的技術(shù)，不能是純理論性的。能實(shí)際應(yīng)用的專利技術(shù)，就是能在實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)的發(fā)明創(chuàng)造。如果它是一種產(chǎn)品，就必須是能制造出來的產(chǎn)品;如果是一種方法，就必須是能在實(shí)踐中使用的方法。不能在實(shí)踐中應(yīng)用的發(fā)明創(chuàng)造，不應(yīng)成為專利技術(shù)。

　　專利權(quán)的取得，在符合基本條件和實(shí)質(zhì)條件之外，還必須強(qiáng)調(diào)的是它的取得程序，就是必須按照專利法所規(guī)定的程序，經(jīng)過提出專利申請，初步審查，實(shí)質(zhì)審查，批準(zhǔn)授予專利權(quán)等程序。應(yīng)當(dāng)指出的是，專利權(quán)取得的程序是嚴(yán)格的、細(xì)致的，專利權(quán)取得的過程是很復(fù)雜的，專利法的規(guī)定是有必要的，也是專利權(quán)的特點(diǎn)所要求的。當(dāng)然在這些程序中，應(yīng)當(dāng)有利于保護(hù)專利申請人的積極性，保證有必要的效率，也是應(yīng)該的，所以在這次修改專利法時(shí)增加了應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法處理有關(guān)專利申請和請求的規(guī)定，防止不必要的拖延，或者是因?yàn)樾蔬^低而影響專利申請人的利益。

　　與專利權(quán)的取得相聯(lián)系的專利權(quán)的歸屬問題，在新修改的專利法中也有了新的規(guī)則，這就是在明確職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)歸屬的同時(shí)，還明確了利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設(shè)計(jì)人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。這是在全國人大常委會(huì)審議時(shí)增加的規(guī)定，它確立了專利權(quán)的歸屬可以由合同約定的原則，這是符合實(shí)際情況的，也是符合社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)基本要求的，有利于發(fā)揮科研人員的積極性，鼓勵(lì)他們?nèi)?chuàng)造條件搞發(fā)明創(chuàng)造，對充分利用已有的物質(zhì)技術(shù)條件也屬于是積極的措施。

　　四、專利管理體制

　　專利管理實(shí)行集中統(tǒng)一的原則，在專利法制定之初就已經(jīng)確定，但是它在專利法中沒有明確的表述，而僅是在具體規(guī)范中有所體現(xiàn)。在專利事業(yè)迅速發(fā)展，專利管理涉及到其他一些方面，地方專利管理機(jī)構(gòu)已有設(shè)立的情況下，對專利管理體制應(yīng)當(dāng)有明確的表述就是必要的、有益的。所以在修改專利法時(shí)，全國人大常委會(huì)審議過程中增加了以下規(guī)定：

　　一是，國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國的專利工作。這是表明專利管理是集中的、統(tǒng)一的，并不是分散的、各行其是的，集中統(tǒng)一的管理體制反映了專利管理的基本特點(diǎn)。

　　二是，國務(wù)院專利行政部門統(tǒng)一受理和審查專利申請。這是表明專利申請的受理和審查只能是集中統(tǒng)一的，不能分散，并且在法律上確定只能由專利行政部門統(tǒng)一進(jìn)行。

　　三是，國務(wù)院專利行政部門依法授予專利權(quán)。這是表明專利權(quán)屬于是國家確認(rèn)和授予的權(quán)利，并不是由某一個(gè)中介機(jī)構(gòu)或者事業(yè)單位授予的權(quán)利，權(quán)利的性質(zhì)決定授予權(quán)利的單位，專利權(quán)是應(yīng)當(dāng)由專利行政部門授予的，所以法律作出這樣的規(guī)定。

　　四是，地方管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。地方管理專利工作的部門的職責(zé)只應(yīng)是在集中統(tǒng)一的管理體制下履行，這是專利法確立的原則。

　　在專利管理體制方面，應(yīng)當(dāng)明確的是專利管理部門的具體名稱可以有所變動(dòng)，但專利管理集中統(tǒng)一的原則不應(yīng)改變，專利權(quán)的基本性質(zhì)不應(yīng)改變。

　　五、專利權(quán)的保護(hù)

　　專利權(quán)的保護(hù)是專利法的一項(xiàng)基本內(nèi)容，是集中體現(xiàn)專利制度保護(hù)功能的。只有切實(shí)有效地保護(hù)專利權(quán)，專利制度才能真正有效地發(fā)揮它的積極作用，才能鼓勵(lì)和調(diào)動(dòng)科技人員的積極性，支持經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此在專利法的制定和修改中，逐步充實(shí)了保護(hù)專利權(quán)的法律規(guī)范，強(qiáng)化了專利權(quán)的保護(hù)力度。關(guān)于專利權(quán)保護(hù)的主要規(guī)范如：

　　一是，確定專利權(quán)的保護(hù)范圍，這就是專利權(quán)效力所及的范圍，只有在這方面界定清楚，才能有效地進(jìn)行保護(hù)和判斷是否侵權(quán)。專利法規(guī)定了發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求;外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。按照這些規(guī)定，專利權(quán)保護(hù)范圍是可以加以界定的，也就是專利權(quán)保護(hù)的客體是清楚的，能夠予以公正、有效的保護(hù)。當(dāng)然在具體界定專利權(quán)保護(hù)范圍時(shí)，還要遵循一些更具體的原則和分析一些具體的事實(shí)。應(yīng)當(dāng)看到，專利權(quán)的保護(hù)范圍的界定總是與一定的有形產(chǎn)品相聯(lián)系的，即使方法專利也是同樣地要與一定的產(chǎn)品聯(lián)系起來。

　　二是，明確規(guī)定假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處罰款;沒有違法所得的也可以處以罰款;觸犯刑律的則依法追究刑事責(zé)任。

　　三是，以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處以罰款。這種行為雖然沒有直接損害具體的專利權(quán)人的利益，但是它所損害的是專利制度和專利管理秩序，因此應(yīng)當(dāng)受到懲處。

　　四是，關(guān)于侵犯專利權(quán)的賠償，在這次修改專利法時(shí)增加了如下規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。所以對專利侵權(quán)賠償數(shù)額作這樣的規(guī)定，因?yàn)閷＠謾?quán)賠償不同于一般的民事賠償;對于所受損失和所得利益的計(jì)算是不容易的，尤其是侵權(quán)人的設(shè)法掩蓋事實(shí)和惡意的毀滅、隱藏證據(jù)，更使這種計(jì)算從理論上是可以的但實(shí)際上難于操作，因此有了參照專利許可使用費(fèi)的辦法，實(shí)行這種辦法仍有一定的復(fù)雜性。

　　五是，專利法修改中增加采取臨時(shí)措施的規(guī)定，目的是保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，不使其受到難于彌補(bǔ)的損害。專利法規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。這項(xiàng)措施的積極作用在于能及時(shí)、有效地制止侵權(quán)行為，它的特點(diǎn)是在起訴前向法院申請采取，條件是有證據(jù)證明他人正在侵權(quán)或者即將侵權(quán)。從實(shí)踐中，保護(hù)專利權(quán)需要有這種臨時(shí)措施，在國際上，這也是一種常見的、可以采取的制止專利侵權(quán)的法律措施。

　　六是，侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和專利法規(guī)定的其他權(quán)益的，也是一種侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)給有責(zé)任的人員予以處分，并將對這種情形的處置作為專利權(quán)的保護(hù)的一項(xiàng)內(nèi)容。

　　七是，在專利權(quán)的保護(hù)中，有幾種情形是不能被視為侵犯專利權(quán)的，這種界限應(yīng)當(dāng)分辨清楚。不應(yīng)視為侵犯專利權(quán)的情形有：

　　(1)專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;因?yàn)檫@種行為并沒有侵犯專利權(quán)人的合法權(quán)益，都是在正當(dāng)?shù)睦骊P(guān)系中進(jìn)行的活動(dòng)。

　　(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;這種行為同樣是不產(chǎn)生侵犯專利權(quán)人權(quán)利的問題，以專利權(quán)保護(hù)的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)來界定，則不在專利權(quán)保護(hù)范圍之內(nèi)。

　　(3)臨時(shí)過境的外國運(yùn)輸工具，依照雙邊協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。

　　(4)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的，因?yàn)檫@種使用并不是出于生產(chǎn)經(jīng)營的目的，所以不將其界定為侵權(quán)行為。

　　在區(qū)分是否為專利侵權(quán)行為時(shí)，對不知情的第三人應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，避免一概而論，所以專利法規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。在這項(xiàng)規(guī)定中，其用意并不是否定專利侵權(quán)行為，而是對不知情的第三人在提供合法的進(jìn)貨渠道證明后可以免除賠償責(zé)任。這是由于在現(xiàn)實(shí)生活中，難于要求所有的人都能清楚地知道市場上的產(chǎn)品中是否含有專利侵權(quán)的成分，因而不宜一概都承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)該免除的給予免除，這樣才是合理的。

　　六、專利侵權(quán)糾紛

　　專利侵權(quán)糾紛的起源是由于專利侵權(quán)行為，這是專利權(quán)保護(hù)中的一項(xiàng)內(nèi)容，因?yàn)樗斜容^復(fù)雜的法律關(guān)系，同時(shí)在專利法修改中又作了重要的修改，因此單獨(dú)進(jìn)行介紹分析。

　　專利法規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴;侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。專利法的這項(xiàng)規(guī)定中，明確了一系列的程序，在各個(gè)程序中又表明了它們相互聯(lián)系的法律關(guān)系，對不同的法律關(guān)系又清晰地加以區(qū)分，這樣對保護(hù)專利權(quán)，解決專利侵權(quán)糾紛是有實(shí)際意義的。下面分層次地加以分析：

　　1.專利侵權(quán)糾紛是由侵權(quán)行為引起的，首先可以由當(dāng)事人按民事糾紛協(xié)商解決，但是不愿協(xié)商解決的就可以直接向人民法院起訴，協(xié)商不是起訴的前提條件;如果先協(xié)商而協(xié)商不成的，也不影響直接向人民法院起訴。

　　2.專利侵權(quán)糾紛當(dāng)事人，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成，也不向人民法院起訴的，可以請求管理專利工作的部門處理，即走行政處理的途徑，這也是允許的。

　　3.管理專利工作的部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)，當(dāng)事人對處理不服的，可以提起行政訴訟，行政部門當(dāng)被告。

　　4.管理專利工作的部門作出處理后，侵權(quán)人不起訴又不停止侵權(quán)行為的，可以向人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，管理專利工作的部門作出的處理是有強(qiáng)制力作為后盾的。

　　5.進(jìn)行處理的管理專利工作的部門，可以應(yīng)專利糾紛當(dāng)事人的請求，就侵權(quán)賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解，如果調(diào)解不成，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟，因?yàn)檎{(diào)解與處理不同，行政部門只是一個(gè)工作有否效果的問題，并不是采取行政措施，所以不應(yīng)當(dāng)被告，而只在當(dāng)事人之間充當(dāng)?shù)谌恕?/p>

　　6.在上述過程中對專利權(quán)的保護(hù)同時(shí)發(fā)揮了司法保護(hù)和行政保護(hù)的作用，對專利侵權(quán)糾紛的當(dāng)事人也給予選擇司法途徑和行政渠道的權(quán)利，目的是有利于實(shí)施對專利權(quán)的保護(hù)。

　　上述幾點(diǎn)問題的介紹分析，只是希望有助于讀者了解專利法，專利法的內(nèi)容是很豐富的，更深層次的理論分析，更詳盡的程序運(yùn)用，則需要讀者用更多的功夫進(jìn)一步的研究。

　　第二部分 釋義 第一章 總則

　　第一條 為了保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要，特制定本法。

　　【釋義】本條是關(guān)于本法立法目的的規(guī)定。本法的立法目的是：

　　一、保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)

　　所謂“專利權(quán)”，是指依照專利法的規(guī)定，權(quán)利人對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造(發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì))，在法定期限內(nèi)所享有的獨(dú)占權(quán)或?qū)Ｓ袡?quán)。專利權(quán)具有以下特征：(1)專有性或獨(dú)占性。專利權(quán)人對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造，享有專有或獨(dú)占的權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人的許可，任何人不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。否則，就構(gòu)成對他人專利權(quán)的侵犯，應(yīng)依法承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。(2)地域性。在某一國家依照該國專利法取得的專利權(quán)，僅在該國法律管轄的范圍內(nèi)有效，受該國法律的保護(hù)，在其他國家沒有法律約束力，不能得到他國的保護(hù)。要想在其他國家也得到專利保護(hù)，必須依照該國的法律向該國申請專利，取得該國的專利權(quán)。(3)時(shí)間性。專利權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效。一旦期限屆滿或者因出現(xiàn)法律規(guī)定的提前終止事由而被公告終止，專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)即行消滅，該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造即成為社會(huì)公共財(cái)產(chǎn)，任何人均可無償利用。(4)法定授權(quán)性。專利權(quán)不是基于發(fā)明創(chuàng)造的事實(shí)自動(dòng)產(chǎn)生的，而是由國家專利主管機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)授予的。發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人須向法定的國家專利主管機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)專利主管機(jī)關(guān)依法審查合格后，授予其專利權(quán)。專利權(quán)作為一項(xiàng)重要的知識產(chǎn)權(quán)，在國際上已有300多年的歷史。目前世界上已有170多個(gè)國家和地區(qū)實(shí)行了專利制度，通過制定本國的專利法律，對依法取得的專利權(quán)加以保護(hù)。我國專利法專設(shè)了“專利權(quán)的保護(hù)”一章，對專利權(quán)的保護(hù)范圍，侵犯專利權(quán)行為的法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任等，作了明確的規(guī)定，為保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)提供了法律依據(jù)。

　　二、鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造

　　依照專利法的規(guī)定，被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)人享有專有權(quán)。專利權(quán)人可以通過自行實(shí)施專利取得收益，也可以通過許可他人實(shí)施專利取得許可使用費(fèi)，還可以用專利權(quán)作為投資取得股權(quán)，當(dāng)然也可以通過轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)而獲得轉(zhuǎn)讓費(fèi)?？傊?，通過專利法所確立的專利制度，使得那些具有實(shí)用價(jià)值和經(jīng)濟(jì)意義，被依法授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造，成為專利權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，專利權(quán)人可以依此在經(jīng)濟(jì)上得到利益，這對于鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，調(diào)動(dòng)人們開展發(fā)明創(chuàng)造的積極性，吸引更多的資金、人力投入發(fā)明創(chuàng)造活動(dòng)，會(huì)產(chǎn)生重要的作用。這一點(diǎn)，已被國外實(shí)行專利制度300多年的歷史所證實(shí)，也為我國專利法實(shí)施以來在鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造方面所產(chǎn)生的重大作用所證實(shí)。

　　三、有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用

　　制定專利法，實(shí)行專利制度的目的，不僅著眼于保護(hù)專利權(quán)人的利益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，而且還著眼于促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用。專利法對發(fā)明創(chuàng)造推廣應(yīng)用的促進(jìn)作用，主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面

　　1.按照專利法的規(guī)定，專利權(quán)人對其取得專利的發(fā)明創(chuàng)造享有專有權(quán)，他可以通過自行實(shí)施其專利而取得收益，也可以按照專利法的規(guī)定，與他人訂立專利實(shí)施許可合同，通過許可他人實(shí)施其專利而取得被許可人支付的專利許可使用費(fèi)。一般來說，專利權(quán)人得到的經(jīng)濟(jì)利益與其取得專利的發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用程度成正比的關(guān)系，專利推廣應(yīng)用的范圍越廣，說明該項(xiàng)專利的經(jīng)濟(jì)意義和實(shí)用價(jià)值越大，專利權(quán)人能夠得到的收益也越多。這顯然有利于調(diào)動(dòng)單位和個(gè)人進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造并努力使其發(fā)明創(chuàng)造得以推廣應(yīng)用的積極性，而沒有必要對其發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行保密、封鎖，妨礙其推廣應(yīng)用。同時(shí)，為了有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，防止對專利技術(shù)的壟斷，專利法還規(guī)定了專利實(shí)施的強(qiáng)制許可制度，即專利權(quán)人自己不實(shí)施其專利，又不許可他人以合理?xiàng)l件實(shí)施其專利的，國家專利主管機(jī)關(guān)可以依法定條件和程序，根據(jù)他人的申請，給予實(shí)施該項(xiàng)專利的強(qiáng)制許可。此外，我國專利法還規(guī)定了具有我國特色的專利實(shí)施的“指定許可”(即過去所稱的“計(jì)劃許可”)制度，即對國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省級人民政府報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實(shí)施。對我國集體所有制單位和個(gè)人的發(fā)明專利，也可以參照適用該項(xiàng)制度。當(dāng)然，不論是專利實(shí)施的強(qiáng)制許可還是指定許可，被許可實(shí)施者都應(yīng)向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。這既保護(hù)了專利權(quán)人利益，又可以避免專利權(quán)人對其專利技術(shù)的不適當(dāng)壟斷，有利于促進(jìn)專利技術(shù)的推廣應(yīng)用。

　　2.在法律保護(hù)下的專利技術(shù)公開，是專利法規(guī)定的一項(xiàng)重要制度。按照專利法的規(guī)定，申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的申請人，應(yīng)當(dāng)將其申請專利的發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，按照清楚、完整，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)的要求，寫成說明書，提交給專利管理機(jī)關(guān)，并由專利管理機(jī)關(guān)依法予以公布。由于有了這項(xiàng)法定的公開制度，可以實(shí)現(xiàn)有關(guān)發(fā)明創(chuàng)造信息的全社會(huì)共享，有關(guān)單位和個(gè)人可以通過這一途徑查到所需要的技術(shù)，對已授予專利的發(fā)明創(chuàng)造，及時(shí)與專利權(quán)人聯(lián)系，取得使用許可，從而有利于發(fā)明創(chuàng)造得到推廣應(yīng)用。據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織統(tǒng)計(jì)，世界上90%～95%的發(fā)明都可以在公開的專利技術(shù)文獻(xiàn)中查到。這無疑對技術(shù)信息的交流和發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用起到了重要的推動(dòng)作用。

　　四、促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要

　　正如以上所述，制定專利法，實(shí)行專利制度，對于鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用具有十分重要的作用，加上專利技術(shù)公開制度對于充分利用已有的科研成果，避免研究開發(fā)工作中的重復(fù)，提高科研工作的效率所具有的積極作用，從而對于推動(dòng)全社會(huì)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和創(chuàng)新，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要，具有重要意義。

　　第二條 本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)的客體即可以取得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造的范圍的規(guī)定。

　　依照本條規(guī)定，可以取得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造包括：

　　1.發(fā)明

　　專利法意義上所說的發(fā)明有特定的含義。按照世界知識產(chǎn)權(quán)組織主持起草的發(fā)展中國家發(fā)明示范法對發(fā)明所下的定義，發(fā)明是發(fā)明人的一種思想，是利用自然規(guī)律解決實(shí)踐中特定問題的技術(shù)方案。我國專利法實(shí)施細(xì)則規(guī)定，專利法上所稱的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。主要包括產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明兩類。產(chǎn)品發(fā)明是指人工制造的各種有形物品的發(fā)明，如新的機(jī)器、設(shè)備、材料、工具、用具等的發(fā)明。方法發(fā)明是指關(guān)于把一個(gè)物品或物質(zhì)改變成另一個(gè)物品或物質(zhì)所采用的手段的發(fā)明，如新的制造方法、化學(xué)方法、生物方法的發(fā)明等。由于發(fā)明是可以產(chǎn)生一種全新的產(chǎn)品或者方法的技術(shù)方案，是科技含量和創(chuàng)造性都較高的一種發(fā)明創(chuàng)造，因此，各國專利法都將發(fā)明作為專利保護(hù)的基本對象。

　　2.實(shí)用新型

　　按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。按照這一定義的規(guī)定，專利法所稱的實(shí)用新型，應(yīng)具備以下特征：首先，實(shí)用新型的客體必須是一種產(chǎn)品。非經(jīng)加工制造的自然存在的物品，以及一切有關(guān)的方法，包括產(chǎn)品的制造方法、使用方法、通訊方法、處理方法以及將產(chǎn)品用于特定用途的方法等，不屬于實(shí)用新型專利的保護(hù)范圍。第二，實(shí)用新型是針對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或組合而言，即必須是對產(chǎn)品的外部形狀、內(nèi)部結(jié)構(gòu)或者二者的結(jié)合提出的一種新的技術(shù)方案。單純以美感為目的的產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合的新設(shè)計(jì)不屬于實(shí)用新型的技術(shù)方案。第三，實(shí)用新型必須具有實(shí)用性。即應(yīng)當(dāng)是具有一定的實(shí)用價(jià)值并且在產(chǎn)業(yè)上能夠制造。第四，實(shí)用新型必須是“新型”，即具有一定的創(chuàng)新性，屬于一種“新的技術(shù)方案”。根據(jù)專利法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，原國家專利局在其發(fā)布的有關(guān)專利審查的公告中，具體列舉了不屬于實(shí)用新型的各種情況。由于實(shí)用新型必須是一項(xiàng)新的技術(shù)方案，其實(shí)質(zhì)也是一種發(fā)明，只不過其創(chuàng)造性和技術(shù)水平的要求要低于發(fā)明專利，因此，通常將實(shí)用新型的發(fā)明稱為“小發(fā)明”，取得專利的實(shí)用新型被稱為“小專利”。

　　3.外觀設(shè)計(jì)

　　按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。根據(jù)這一定義，國務(wù)院專利行政部門在其發(fā)布的《專利審查指南》中，對可作為專利保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)應(yīng)具備的特征作了具體闡釋：一是外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品。產(chǎn)品是指任何用工業(yè)方法生產(chǎn)出來的物品。不能重復(fù)生產(chǎn)的手工藝品、農(nóng)產(chǎn)品、畜產(chǎn)品、自然物等，不能作為外觀設(shè)計(jì)的載體。二是構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合或者它們與色彩的結(jié)合。產(chǎn)品的色彩不能獨(dú)立構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)。可以構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)的組合有：產(chǎn)品的形狀;產(chǎn)品的圖案;產(chǎn)品的形狀和色彩;產(chǎn)品的圖案和色彩;產(chǎn)品的形狀、圖案和色彩。三是該外觀設(shè)計(jì)能應(yīng)用于產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)。四是該外觀設(shè)計(jì)是一種富有美感的新的設(shè)計(jì)方案。

　　第三條 國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國的專利工作;統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)。

　　省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利行政管理體制的規(guī)定。

　　一、依照本條第一款的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國專利工作。這里講的“國務(wù)院專利行政部門”，按照現(xiàn)行的國務(wù)院機(jī)構(gòu)設(shè)置，是指國家知識產(chǎn)權(quán)局。按照本法和國務(wù)院批準(zhǔn)的國家知識產(chǎn)權(quán)局“三定”方案的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門管理全國專利工作的職責(zé)主要包括：研究起草有關(guān)專利的法規(guī)草案，制定專利管理工作的規(guī)章;統(tǒng)一受理和審查專利申請(具體工作委托其所屬的中國專利局承擔(dān))，對符合本法規(guī)定的授予專利的條件的，依法授予專利權(quán);設(shè)立專利復(fù)審委員會(huì)，依法處理當(dāng)事人有關(guān)專利事務(wù)的復(fù)審請求;根據(jù)當(dāng)事人的請求，處理及指導(dǎo)地方專利管理部門處理專利侵權(quán)糾紛，依法查處假冒他人專利及冒充專利的行為;負(fù)責(zé)專利工作的國際合作事宜;組織制定全國專利工作發(fā)展規(guī)劃和專利信息網(wǎng)絡(luò)規(guī)劃;組織、推動(dòng)專利法律知識的宣傳普及工作等。

　　二、按照本條第二款的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。這里講的省級政府“管理專利工作的部門”，可以是本級政府所設(shè)的專門管理專利工作的部門，如專利局或知識產(chǎn)權(quán)廳(局)，也可以是本級政府確定的其他負(fù)責(zé)管理專利工作的部門，如科委等部門。具體由哪個(gè)部門作為本級政府管理專利工作的部門，應(yīng)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)《中華人民共和國地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府組織法》的規(guī)定確定。按照本法的規(guī)定，省級政府管理本行政區(qū)域內(nèi)的專利工作的職責(zé)，主要是根據(jù)當(dāng)事人的請求，依法處理專利侵權(quán)糾紛，依法查處假冒他人專利及冒充專利的行為;以及國務(wù)院專利行政部門和本級人民政府賦予的其他職責(zé)。

　　三、本條只規(guī)定了國務(wù)院專利行政部門和省級人民政府管理專利工作的部門管理專利工作的職責(zé)。在立法過程中，曾有一種意見認(rèn)為，對專利工作的行政管理，只規(guī)定到國務(wù)院和省級政府還不夠，應(yīng)當(dāng)規(guī)定省級以下政府也可以設(shè)立專利管理部門，管理本地區(qū)專利工作。立法機(jī)關(guān)經(jīng)過研究，考慮到專利制度具有全國統(tǒng)一、涉及的技術(shù)領(lǐng)域相當(dāng)廣泛和復(fù)雜的特點(diǎn)，專利管理的權(quán)限應(yīng)當(dāng)適當(dāng)集中，不宜層層設(shè)立專利行政管理部門。目前對專利申請的受理、審查、批準(zhǔn)、復(fù)審等，都是由國務(wù)院專利行政部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)的，這也是國際上的通例。至于對專利侵權(quán)糾紛的查處，由于有些涉及復(fù)雜的技術(shù)問題和確權(quán)程序問題，也不是所有的市、縣政府都能夠準(zhǔn)確把握和處理的。在專利法中只對國務(wù)院專利行政部門和省級人民政府管理專利工作的部門的管理職責(zé)作出規(guī)定是適當(dāng)?shù)?。同時(shí)，考慮到有些專利管理工作量較大的城市的實(shí)際情況，全國人大法律委員會(huì)在關(guān)于專利法(草案)的審議結(jié)果的報(bào)告中提出，“對侵犯專利權(quán)糾紛的處理和對假冒、冒充專利行為的行政處罰，也可以由一些專利管理工作量大，又有實(shí)際處理能力的市實(shí)施”，并據(jù)此對草案中關(guān)于處理專利侵權(quán)糾紛，處罰假冒、冒充專利行為的行政部門的規(guī)定作了相應(yīng)的修改。至于這些重點(diǎn)城市人民政府設(shè)立專利管理部門的問題，可以依照《中華人民共和國地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府組織法》中關(guān)于市、縣人民政府“工作部門的設(shè)立、增加、減少或者合并，由本級人民政府報(bào)請上一級人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)本級人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案”的規(guī)定，由有關(guān)地方政府自行確定，不需在專利法中再作規(guī)定。

　　第四條 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。

　　【釋義】本條是關(guān)于申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家秘密的保密問題的規(guī)定。

　　一、按照本條規(guī)定，對涉及國家秘密的專利申請的保密問題，應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。這里講的“國家有關(guān)規(guī)定”，包括《中華人民共和國保守國家秘密法》的規(guī)定，也包括國務(wù)院制定的專利法實(shí)施細(xì)則等有關(guān)行政法規(guī)中的規(guī)定。

　　二、全國人大常委會(huì)于1988年9月制定了《中華人民共和國保守國家秘密法》，該法規(guī)定：“國家秘密是關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。”該法對保守國家秘密的基本制度作了規(guī)定。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造，涉及依法確定為國家秘密的事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)依照保密法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　三、按照專利法實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，國防系統(tǒng)各單位申請發(fā)明專利，涉及國防方面的國家秘密需要保密的，其專利申請由國務(wù)院國防科學(xué)技術(shù)主管部門設(shè)立的專利機(jī)構(gòu)受理;國務(wù)院專利行政部門受理的涉及國防方面的國家秘密需要保密的發(fā)明專利申請，應(yīng)當(dāng)移交國務(wù)院國防科學(xué)技術(shù)主管部門設(shè)立的專利機(jī)構(gòu)審查，由國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該專利機(jī)構(gòu)的審查意見作出決定。對國防專利以外的其他需要保密的專利申請，國務(wù)院專利行政部門在受理后，應(yīng)當(dāng)將需要進(jìn)行保密審查的申請轉(zhuǎn)送國務(wù)院有關(guān)主管部門審查;有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)自收到該申請之日起4個(gè)月內(nèi)，將審查結(jié)果通知國務(wù)院專利行政部門;需要保密的，由國務(wù)院專利行政部門按照保密專利申請?zhí)幚恚⑼ㄖ暾埲?。國?wù)院還于1990年7月發(fā)布了《國防專利條例》，該條例規(guī)定，國防專利是指涉及國防利益以及對國防建設(shè)有潛在作用需要保密的發(fā)明專利。國防專利申請統(tǒng)一由國防科工委國防專利局受理和審查;經(jīng)國防專利局審查認(rèn)為符合本條例規(guī)定的，由國務(wù)院專利行政部門授予國防專利權(quán)。國防專利局受理的國防專利申請，在受理、審查、復(fù)審、授權(quán)、轉(zhuǎn)讓、實(shí)施、調(diào)處糾紛和訴訟的過程中，在未解密前按照《中華人民共和國保守國家秘密法》和有關(guān)主管部門的規(guī)定進(jìn)行管理。絕密級涉及國防利益的發(fā)明不得申請國防專利。該條例還對國防專利的實(shí)施、國防專利申請權(quán)及國防專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓等事項(xiàng)作了具體規(guī)定。

　　第五條 對違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

　　【釋義】本條是關(guān)于對違反法律及社會(huì)公共利益的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權(quán)的規(guī)定。

　　一、按照本法第一條關(guān)于本法立法目的的規(guī)定，制定專利法，對發(fā)明創(chuàng)造給予專利保護(hù)的目的，是為了促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和創(chuàng)新，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。對違反國家法律、社會(huì)公德和妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不符合社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的要求，法律當(dāng)然不予保護(hù)，不能授予其專利權(quán)。

　　二、本條規(guī)定不授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造包括：

　　1.違反國家法律的。這里講的“國家法律”，僅指由全國人大及其常委會(huì)制定的法律，不包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章等其他規(guī)范性文件。所謂違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造，是指該發(fā)明創(chuàng)造本身的目的與國家法律相違背。例如，專用于賭博的設(shè)備或工具;吸毒的器具;偽造國家貨幣的設(shè)備等都屬于違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造，不能被授予專利權(quán)。如果發(fā)明創(chuàng)造本身的目的并沒有違反國家法律，但由于被濫用而違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造，不屬于違反法律的發(fā)明創(chuàng)造。例如，以國防為目的的各種武器、以醫(yī)療為目的的各種毒藥、麻醉品、鎮(zhèn)靜劑、興奮劑和以娛樂為目的的棋牌等。此外，按照我國加入的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，如果僅因法律禁止專利產(chǎn)品的銷售，或者禁止依專利方法制造的產(chǎn)品的銷售，那么對這種產(chǎn)品的發(fā)明創(chuàng)造或者制造這種產(chǎn)品的方法發(fā)明不應(yīng)拒絕授予專利權(quán)。

　　2.違反社會(huì)公德的發(fā)明創(chuàng)造。“社會(huì)公德”，是指公眾普遍認(rèn)為是正當(dāng)?shù)?，并被接受的倫理道德觀念。如果一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在客觀上與社會(huì)公德相違背，不能被授予專利權(quán)。例如，帶有暴力兇殺或者淫穢的圖片或者照片的外觀設(shè)計(jì)，非醫(yī)療目的的人造性器官或者其替代物，人與動(dòng)物交配的方法等發(fā)明創(chuàng)造違反道德風(fēng)俗，不能被授予專利權(quán)。

　　3.妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。“公共利益”，是指社會(huì)公眾的共同利益。包括公共安全、環(huán)境保護(hù)、公共秩序等。妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，是指該發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施或使用會(huì)給公眾或社會(huì)造成危害，或者會(huì)使社會(huì)的正常秩序受到不利的影響。例如，一種可使盜竊者雙目失明或者會(huì)給使用不慎者造成失明的防盜竊裝置，不能被授予專利權(quán);一種因其實(shí)施或使用會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重環(huán)境污染的發(fā)明創(chuàng)造，也不能授予專利。但是，如果一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造僅由于被濫用而可能造成危害的，或在產(chǎn)生積極效果的同時(shí)存在某種缺點(diǎn)的，則不應(yīng)認(rèn)為是妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。

　　4.如果一項(xiàng)申請專利的發(fā)明創(chuàng)造的一部分屬于違反國家法律、社會(huì)公德或妨害社會(huì)公共利益，而其他部分是合法的，按照原國家專利局發(fā)布的《專利審查指南》的要求，審查人員應(yīng)當(dāng)通知申請人進(jìn)行修改，刪除違反專利法規(guī)定的部分。如果申請人不同意刪去違反的部分，就不能被授予專利權(quán)。

　　三、各國專利法和一些有關(guān)專利的國際公約都規(guī)定，對違反社會(huì)公共利益、公共道德的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權(quán)，否則勢必與實(shí)行專利制度的目的相悖，不僅不利于社會(huì)發(fā)展，反而對社會(huì)造成危害。例如，世界貿(mào)易組織關(guān)于與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議規(guī)定，為保護(hù)公共秩序或公共道德，包括保護(hù)人類、動(dòng)物或植物的生命與健康，或?yàn)楸苊鈱Νh(huán)境的嚴(yán)重破壞所必需，各成員可排除某些發(fā)明于可獲得專利之外。日本專利法規(guī)定，妨礙公共秩序、良好風(fēng)俗或公共衛(wèi)生的發(fā)明，不授予專利權(quán)。其他一些國家的專利法也都有類似的規(guī)定。我國專利法的規(guī)定，與國際上通行的規(guī)定基本上是一致的。

　　第六條 執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

　　非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。

　　利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

　　【釋義】本條是關(guān)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利及其專利權(quán)的歸屬的規(guī)定。

　　一、本條所稱的“單位”，包括各國家機(jī)關(guān)、團(tuán)體、部隊(duì)，各類企業(yè)、事業(yè)單位以及民辦非企業(yè)單位等。本條所稱的“發(fā)明人”、“設(shè)計(jì)人”，是指對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人，即通過自己的智力勞動(dòng)，完成產(chǎn)品、方法的發(fā)明或者實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)的技術(shù)方案的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造的過程中，只負(fù)責(zé)組織、管理工作的人，為物質(zhì)條件的利用提供方便的人，以及從事其他輔助工作的人，如計(jì)算機(jī)錄入人員、實(shí)驗(yàn)員、描圖員等，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。還應(yīng)指出的是，法人或其他組織可以成為專利申請權(quán)和專利權(quán)的主體，但不能作為發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。發(fā)明人、設(shè)計(jì)人只能是通過自己的智慧和才能完成發(fā)明創(chuàng)造的自然人。

　　二、按照本條第一款的規(guī)定，屬于下列兩種情形之一的發(fā)明創(chuàng)造，為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，其申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人任職的單位;申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人：

　　1.執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。例如，科研機(jī)構(gòu)的研究人員完成本單位所下達(dá)的科研任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造;企業(yè)的工程技術(shù)人員在本職工作范圍內(nèi)完成的新產(chǎn)品設(shè)計(jì)或新的工藝方法等。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，發(fā)明人、設(shè)計(jì)人完成的發(fā)明創(chuàng)造屬以下情形之一的，為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造：(1)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;(2)履行本單位交付的本職工作以外的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造;(3)退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

　　2.主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。這里講的本單位的物質(zhì)條件，包括利用單位的資金、儀器、設(shè)備、原材料等;技術(shù)條件，包括單位未公開的技術(shù)資料等。發(fā)明人、設(shè)計(jì)人主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成發(fā)明創(chuàng)造，盡管不屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)，也應(yīng)作為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利和專利權(quán)屬于單位。但是，本條第三款另有規(guī)定的除外。不少國家的法律都規(guī)定，公司、企業(yè)的雇員在履行其職務(wù)過程中或者完成雇主專門分派給他的工作中所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，其申請專利的權(quán)利和專利權(quán)歸于雇主。我國專利法關(guān)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)歸屬的規(guī)定，與各國的規(guī)定大體相同。至于單位與職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人之間的利益關(guān)系，屬于單位內(nèi)部的關(guān)系，應(yīng)由本單位妥善處理。

　　三、除本條第一款規(guī)定屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的情形外，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所完成的發(fā)明創(chuàng)造，都屬于非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，其申請專利的權(quán)利和申請被批準(zhǔn)后的專利權(quán)，屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

　　四、按照本條第一款的規(guī)定，主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，原則上屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利和申請被批準(zhǔn)后專利權(quán)歸單位。但是，如果使用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人與本單位訂了合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，例如，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人在合同中約定，由發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人向本單位支付物質(zhì)技術(shù)條件的使用費(fèi)，而專利申請權(quán)及專利權(quán)歸發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所有的，或者雙方在合同中約定，專利申請的權(quán)利和專利權(quán)由雙方共有的，則按照本條第三款的規(guī)定，應(yīng)依從雙方的約定確定申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬。這一款的規(guī)定，是在本次專利法修改時(shí)新增加的規(guī)定。這一規(guī)定，有利于鼓勵(lì)個(gè)人發(fā)明創(chuàng)造的積極性，也有利于充分發(fā)揮單位物質(zhì)技術(shù)條件的作用，避免閑置。

　　五、在本次修改以前的專利法規(guī)定，對全民所有制單位取得的屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)，由該單位持有;對非全民所有制單位取得的屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)，由該單位所有。按照黨的十四屆三中全會(huì)《關(guān)于建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》和黨的十五屆四中全會(huì)《關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》，國有企業(yè)實(shí)行出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相分離，國有企業(yè)以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧，照章納稅，對出資者承擔(dān)資產(chǎn)增值、保值的責(zé)任，對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。因此，沒有必要再按不同所有制，規(guī)定國有單位對其專利權(quán)只是“持有人”，其他單位對其專利權(quán)才是“所有人”，而只需要明確誰是“專利權(quán)人”就可以了。因此，經(jīng)修改后的本條規(guī)定，對因職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造由單位取得的專利權(quán)，不再因單位的所有制性質(zhì)不同而區(qū)分為專利權(quán)的“持有人”或“所有人”，而一律稱為“專利權(quán)人”。

　　第七條 對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請，任何單位或者個(gè)人不得壓制。

　　【釋義】本條是關(guān)于禁止壓制非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請的規(guī)定。

　　一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，如果其發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人既不是在履行其職務(wù)過程中所完成的，又不是為執(zhí)行本單位特別分派的任務(wù)所完成的，也不是主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的，這樣的發(fā)明創(chuàng)造就屬于非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。按照本法第六條的規(guī)定，非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;申請被批準(zhǔn)后，發(fā)明人或設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。對非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人申請和取得專利的權(quán)利給予充分的法律保護(hù)，對于充分調(diào)動(dòng)人們從事發(fā)明創(chuàng)造的積極性，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，具有重要意義。為此，本條特別規(guī)定，對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請，包括發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所在單位在內(nèi)的任何單位或者個(gè)人，都不得以任何方式進(jìn)行壓制。不得以任何理由、方式剝奪或者限制發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人對自己的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造依法申請專利的權(quán)利;不得強(qiáng)行要求發(fā)明人、設(shè)計(jì)人將其非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造作為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造;發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人沒有因完成非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造影響本職工作的，不能以影響本職工作為借口給予處分。即使因發(fā)明人、設(shè)計(jì)人在履行本職工作上存在的問題而應(yīng)當(dāng)給予處分的，也不得壓制其對非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造依法申請取得專利的權(quán)利。對違反本條規(guī)定，侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利的，將依照本法第六十五條的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

　　第八條 兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人;申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人。

　　【釋義】本條是關(guān)于合作完成的發(fā)明創(chuàng)造和接受委托完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利及專利權(quán)的歸屬的規(guī)定。

　　一、兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，可以是單位與單位之間的合作(如科研機(jī)構(gòu)、大專院校和企業(yè)之間的合作)，也可以是單位與個(gè)人之間的合作，還可以是個(gè)人與個(gè)人的合作。合作的方式，可以是合作各方按照分工分別承擔(dān)一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的不同部分或者不同階段，也可以是一方或幾方負(fù)責(zé)提供資金、設(shè)備、場地等物質(zhì)條件，另一方或幾方負(fù)責(zé)進(jìn)行技術(shù)開發(fā)活動(dòng)。合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，合作各方可通過協(xié)議約定申請專利的權(quán)利及申請被批準(zhǔn)后專利權(quán)的歸屬，以及合作各方的其他權(quán)利、義務(wù)。如果合作各方?jīng)]有就合作完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利及專利權(quán)的歸屬達(dá)成協(xié)議的，按照本條的規(guī)定，申請專利的權(quán)利及取得的專利權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于完成或者共同完成發(fā)明創(chuàng)造的一方或幾方。如發(fā)明創(chuàng)造合作各方共同參與完成的，申請專利的權(quán)利和取得的專利權(quán)應(yīng)屬于合作各方共有。對此，《中華人民共和國合同法》第三百四十條規(guī)定：“合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。”“合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。”對于合作中各方共同完成的發(fā)明創(chuàng)造，應(yīng)當(dāng)由各完成方共同作為申請人提出專利申請(當(dāng)然，實(shí)際操作中可選定一方為其他各方的代表，辦理有關(guān)專利事務(wù))，其中一方或幾方?jīng)]有征得其他共同完成方的同意的，不得自行提出專利申請。對此，合同法上述條文中規(guī)定：“合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。”

　　二、關(guān)于一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人的委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，其申請專利的權(quán)利和申請被批準(zhǔn)后專利權(quán)的歸屬問題。按照民法的一般原則，在委托合同關(guān)系中，受托方根據(jù)委托方的委托辦理委托事務(wù)，其辦理委托事務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由委托人承擔(dān);同時(shí)，其辦理委托事務(wù)取得的成果，也應(yīng)當(dāng)歸于委托人。委托人則應(yīng)按合同的約定向受托人支付費(fèi)用和報(bào)酬。因此，不少國家的法律都規(guī)定，接受委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利及取得的專利權(quán)屬于委托方。而我國專利法為側(cè)重保護(hù)實(shí)際完成發(fā)明創(chuàng)造一方的利益，規(guī)定接受委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有協(xié)議外，申請專利的權(quán)利和取得的專利權(quán)歸于完成發(fā)明創(chuàng)造的一方，即歸屬于受托方。當(dāng)然，委托方和受托方以協(xié)議規(guī)定申請專利的權(quán)利和專利權(quán)歸屬于委托方或者由雙方共有的，應(yīng)按照協(xié)議的約定。對此，我國合同法第三百三十九條也有規(guī)定：“委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。”“研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。”

　　第九條 兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。

　　【釋義】本條是關(guān)于兩個(gè)以上的申請人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)是獨(dú)占權(quán)、專有權(quán)。對一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，只能向一個(gè)特定主體授予一項(xiàng)專利，即所謂的“一發(fā)明一專利”原則或稱“專利不重復(fù)”原則。如果對同一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造向兩個(gè)以上的不同主體授予專利權(quán)，顯然與專利權(quán)的獨(dú)占或?qū)Ｓ械男再|(zhì)相悖。那么，當(dāng)有兩個(gè)以上的主體完成了同樣的發(fā)明創(chuàng)造并都提出專利申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理呢?國際上有兩種處理辦法。一種辦法稱為先發(fā)明原則。即兩個(gè)以上的主體就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請時(shí)，不論提出申請的先后，專利權(quán)授予最先發(fā)明的申請人。這種處理辦法，有利于保護(hù)先發(fā)明人的利益，但是，也有其明顯的不足。一是不利于充分發(fā)揮專利制度鼓勵(lì)技術(shù)公開和交流的作用。因?yàn)榘凑障劝l(fā)明原則，不論先發(fā)明人是否提出專利申請，都不影響其在后提出申請時(shí)可優(yōu)先取得專利的權(quán)利。因此，先發(fā)明人完全可以先不提出專利申請，對其發(fā)明保密，一旦他人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請時(shí)，先發(fā)明人仍可因其發(fā)明在先而申請并取得專利。二是對已取得的專利權(quán)而言，也會(huì)因發(fā)明在先原則而影響其穩(wěn)定性。同時(shí)，也給專利審查造成很多麻煩。因?yàn)椴榍逭l的發(fā)明在先往往比較困難，會(huì)增加審查的費(fèi)用，降低審查效率。目前實(shí)行先發(fā)明原則的只有美國等極少數(shù)國家。另一種辦法是先申請?jiān)瓌t。即當(dāng)兩個(gè)以上的主體就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時(shí)，不論誰發(fā)明在先，專利權(quán)授予最先提出專利申請的人。實(shí)行這一原則，可以克服先發(fā)明原則的弊端，有利于鼓勵(lì)發(fā)明人及時(shí)提出專利申請，充分發(fā)揮專利制度促進(jìn)技術(shù)公開和交流的作用;同時(shí)，由于只需要看誰的申請?jiān)谙龋恍杌ㄙM(fèi)大量的時(shí)間和精力去確定誰是先發(fā)明人，可以大大提高對專利申請審查的效率。因此，世界上絕大多數(shù)國家都實(shí)行申請?jiān)谙鹊脑瓌t。按照本條的規(guī)定，我國專利法在處理兩個(gè)以上的主體分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時(shí)，也實(shí)行申請?jiān)谙鹊脑瓌t。

　　二、兩個(gè)以上的主體就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請時(shí)，如何確定申請時(shí)間的先后，各國的規(guī)定有不同的做法。有些國家按時(shí)點(diǎn)計(jì)算。在同一日提出的專利申請，按照提出申請的時(shí)點(diǎn)的先后確定申請的先后。有些國家則按日計(jì)算，同日提出的專利申請，不分先后，作為同時(shí)提出的申請。按照我國專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，我國實(shí)行按日計(jì)算的辦法。而根據(jù)“專利不重復(fù)”的原則，對同樣的發(fā)明創(chuàng)造，只能向一個(gè)主體授予一項(xiàng)專利權(quán)，那么，在按日計(jì)算先后的情況下，如出現(xiàn)兩個(gè)以上的主體就同樣的發(fā)明創(chuàng)造在同一日提出專利申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理呢?按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，兩個(gè)以上的申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利機(jī)關(guān)的通知后自行協(xié)商確定申請人。在這種情況下，申請各方可以協(xié)商確定一個(gè)申請人，也可以協(xié)商確定各方作為共同申請人。如果各方協(xié)商不成的，按照國務(wù)院專利行政部門發(fā)布的《專利審查指南》的規(guī)定，則只能駁回各方的專利申請。

　　三、對于如何判斷兩個(gè)以上主體申請專利的發(fā)明創(chuàng)造是否屬于“同樣的發(fā)明創(chuàng)造”，在《專利審查指南》中分別對是否屬于同樣的發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的判斷標(biāo)準(zhǔn)作了具體規(guī)定，應(yīng)按此規(guī)定執(zhí)行。

　　第十條 專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。

　　中國單位或者個(gè)人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。

　　轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利申請權(quán)和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

　　一、依照本條第一款的規(guī)定，專利申請權(quán)和專利權(quán)都可以轉(zhuǎn)讓。

　　1.按照本法第六條的規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人任職的單位;非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。擁有申請專利的權(quán)利的單位或個(gè)人可以將其專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。轉(zhuǎn)讓后，受讓人成為新的專利申請權(quán)人，繼受取得原專利申請權(quán)人的全部權(quán)利和義務(wù)。

　　2.專利權(quán)是依法取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。專利權(quán)人可以按照自己的意愿依法處分其專利權(quán)，既可以收取轉(zhuǎn)讓費(fèi)有償轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)，也可以以贈(zèng)與等方式無償轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓后，專利權(quán)的主體變更，受讓人成為新的專利權(quán)人，對取得專利的發(fā)明創(chuàng)造享有獨(dú)占權(quán)，同時(shí)應(yīng)履行專利權(quán)人的義務(wù)，如繳納專利年費(fèi)等。

　　二、依照本條第二款、第三款的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)和專利權(quán)，須遵守以下規(guī)定：

　　1.中國單位或者個(gè)人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。這里講的“中國單位”，包括依法取得中國法人資格的各類法人和其他組織;這里講的中國“個(gè)人”，是指我國的公民。當(dāng)然，香港、澳門兩個(gè)特別行政區(qū)的單位和個(gè)人除外。因?yàn)榘凑障愀?、澳門兩個(gè)特別行政區(qū)基本法的規(guī)定，因本法未列入兩個(gè)基本法的附件三中，因而不適用于香港、澳門兩個(gè)特別行政區(qū)。中國的單位或者個(gè)人向外國的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，須按規(guī)定報(bào)國務(wù)院有關(guān)主管部門，經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后，方可轉(zhuǎn)讓。

　　2.轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，讓與人與受讓人應(yīng)當(dāng)訂立合同。該合同為要式合同，即必須以書面形式訂立。對轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同，除本法或有關(guān)行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，應(yīng)適用《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定。

　　3.轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的讓與人與受讓人訂立轉(zhuǎn)讓合同后，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門辦理登記。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。需要指出的是，當(dāng)事人辦理登記，是專利申請權(quán)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)移生效的要件，而不是轉(zhuǎn)讓合同生效的要件。依照合同法的規(guī)定，依法成立的轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的合同，自成立時(shí)即生效，當(dāng)事人一方不得以未經(jīng)登記為由主張合同無效。合同成立后，因未向國務(wù)院專利行政部門辦理登記手續(xù)使轉(zhuǎn)讓不生效的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法補(bǔ)辦登記手續(xù)。

　　4.按照國務(wù)院發(fā)布的《國防專利條例》的規(guī)定，國防專利申請權(quán)和國防專利權(quán)只能向國內(nèi)的中國單位或者中國公民轉(zhuǎn)讓，禁止向國外的單位或者個(gè)人轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓國防專利申請權(quán)或者國防專利權(quán)的，屬于全民所有制單位的，須經(jīng)該單位上級主管部門批準(zhǔn);屬于集體所有制單位或者個(gè)人的，須經(jīng)國防專利局批準(zhǔn)。向中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)轉(zhuǎn)讓國防專利申請權(quán)或者國防專利權(quán)的，須向國防專利局提出申請，由國防專利局報(bào)國防科工委批準(zhǔn)。

　　三、國務(wù)院專利行政部門對已經(jīng)登記的專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)予以公告，使公眾可以知曉專利申請權(quán)或者專利權(quán)主體的變更情況。

　　第十一條 發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

　　外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)人對其專利產(chǎn)品或?qū)＠椒ㄋ碛械膶Ｓ袡?quán)的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)是一種排他性的或稱獨(dú)占性的權(quán)利，即專利權(quán)人對其專利產(chǎn)品或者專利方法的“實(shí)施”享有專有權(quán)。何為專利法所稱的專利的“實(shí)施”，本條對此作了界定：

　　1.關(guān)于發(fā)明和實(shí)用新型專利的實(shí)施。按照本法有關(guān)規(guī)定，發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案;實(shí)用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。因此，發(fā)明可以涉及產(chǎn)品和方法兩個(gè)方面，而實(shí)用新型則只涉及產(chǎn)品而不涉及方法。如果一項(xiàng)專利是關(guān)于產(chǎn)品(及其改進(jìn))的發(fā)明或者實(shí)用新型，則該專利的實(shí)施就是“為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品”的行為;而如果一項(xiàng)專利是關(guān)于方法(及其改進(jìn))的發(fā)明，則該專利的實(shí)施就是“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品”的行為。顯然，方法專利的實(shí)施范圍要相對大于產(chǎn)品專利的實(shí)施范圍，這也被稱為“對專利方法的保護(hù)延及產(chǎn)品”。當(dāng)然，僅僅是延及“依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品”。

　　在本次專利法修改中，根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(即TRIPS)第二十八條的有關(guān)規(guī)定，在發(fā)明和實(shí)用新型專利的實(shí)施行為中增加了“許諾銷售”(offering for sale)的規(guī)定，從而使我國的專利制度與國際知識產(chǎn)權(quán)制度接軌。所謂許諾銷售，是指通過在商店內(nèi)陳列或在展銷會(huì)上演示、列入銷售征訂單或拍賣清單、列入推銷廣告或者以任何口頭、書面或其他方式向特定或非特定的人明確表示對其出售某種產(chǎn)品意愿的行為。與許諾銷售相同或類似的概念，已經(jīng)在不少國家的專利法中有所規(guī)定，其目的是為了使專利權(quán)人在商業(yè)交易實(shí)際發(fā)生前及時(shí)制止侵權(quán)、防止侵權(quán)產(chǎn)品的傳播、防止專利權(quán)人因侵權(quán)而蒙受損失的發(fā)生與擴(kuò)大。

　　2.關(guān)于外觀設(shè)計(jì)專利的實(shí)施。按照本法有關(guān)規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富于美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。因而，外觀設(shè)計(jì)專利僅涉及產(chǎn)品而不涉及方法。依照本條第二款的規(guī)定，所謂外觀設(shè)計(jì)專利的實(shí)施，是指“為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售和進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品”的行為。

　　二、所謂專利權(quán)人對其專利的獨(dú)占實(shí)施權(quán)即專有權(quán)，并不意味著只有專利權(quán)人自己才可以實(shí)施其專利，而是如本條所規(guī)定的，專利權(quán)人以外的任何單位或個(gè)人要實(shí)施他人的專利，都必須取得專利權(quán)人的許可(本法另有規(guī)定的除外)。專利權(quán)的行使，可以表現(xiàn)為積極性與消極性兩個(gè)方面。所謂積極性，是指專利權(quán)人行使權(quán)利的主動(dòng)狀態(tài)，即他可以自己實(shí)施其專利，也可以通過合同的方式許可他人實(shí)施其專利;所謂消極性，是指專利權(quán)人行使權(quán)利的被動(dòng)狀態(tài)，即專利權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可而實(shí)施其專利，又稱“禁止權(quán)”。凡是任何單位或個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可、又無法律依據(jù)而擅自實(shí)施其專利的，均構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

　　三、專利權(quán)人對其專利產(chǎn)品或方法實(shí)施的專有權(quán)，本質(zhì)上是專利權(quán)人的私權(quán)。但是為了在專利權(quán)人的私權(quán)與國家利益、公眾利益之間實(shí)現(xiàn)平衡、防止專利權(quán)人濫用權(quán)利，專利權(quán)人對其專利實(shí)施的專有權(quán)不是絕對的。本條對專利權(quán)人的專有實(shí)施權(quán)作了“除本法另有規(guī)定的以外”的限制。這里所說的“本法另有規(guī)定”，一是指本法第十四條規(guī)定的經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的推廣實(shí)施(見本法第十四條);二是指國務(wù)院專利行政部門依照本法第五章規(guī)定所給予的專利實(shí)施的強(qiáng)制許可。只有在這兩種法定的特殊情況下，按法定條件和程序，才可不經(jīng)專利權(quán)人的自愿許可而實(shí)施專利。

　　第十二條 任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利實(shí)施許可的規(guī)定。依照本條規(guī)定，任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，無論其專利實(shí)施權(quán)是如何取得的，都必須承擔(dān)與專利權(quán)人訂立書面實(shí)施許可合同，并向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)的法定義務(wù)。

　　一、所謂許可，一般是指一種可撤銷的、允許某人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的承諾。許可一般應(yīng)由權(quán)利人給予(稱為約定許可)，在特定情況下也可以由政府給予(稱為法定許可)，這取決于法律的規(guī)定。專利權(quán)是專利權(quán)人依法享有的民事權(quán)利。依照本法規(guī)定，專利權(quán)人可以自己實(shí)施也可以許可他人實(shí)施其專利。同時(shí)，考慮到專利權(quán)作為一種帶有壟斷性的私權(quán)，為協(xié)調(diào)其與公共利益可能發(fā)生的沖突，本法還規(guī)定了可由專利行政部門依法給予專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的指定(推廣實(shí)施)許可。

　　二、依照本條規(guī)定，任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利，無論其實(shí)施許可來自于專利權(quán)人的自愿許可還是由專利行政部門依法給予的強(qiáng)制許可或國務(wù)院批準(zhǔn)的指定(推廣實(shí)施)許可,都應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立專利實(shí)施許可合同。嚴(yán)格地說，許可特別是法定許可所解決的僅僅是被許可人實(shí)施他人專利的合法性問題，而并不完全解決許可關(guān)系的平等主體之間的所有問題、特別是權(quán)利義務(wù)關(guān)系問題。法律要求專利實(shí)施人與專利權(quán)人訂立書面許可合同，其實(shí)際意義在于：第一，專利實(shí)施行為與具體交易過程是非即時(shí)性的，往往持續(xù)時(shí)間較長，需要通過書面形式記載并證明合同雙方當(dāng)事人全部權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容和合同關(guān)系的成立;第二，在約定許可的情況下，可以證明許可事項(xiàng)的存在，證明專利實(shí)施人實(shí)施專利的合法性;第三，即使是在法定許可的情況下，有些具體內(nèi)容仍需要當(dāng)事人通過合同加以約定(例如強(qiáng)制許可的使用費(fèi)數(shù)額、指定許可與強(qiáng)制許可的使用費(fèi)支付方式與時(shí)間等);第四，在任何一方違反合同時(shí)，作為他方追究該方違約責(zé)任的依據(jù)。按照本條及《中華人民共和國合同法》第三百四十二條的規(guī)定，專利實(shí)施許可合同為“要式合同”，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　三、向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)，是被許可實(shí)施專利的人應(yīng)履行的義務(wù)，也是專利權(quán)人在任何情況下(包括法定許可)所享有的法定權(quán)利。只是在不同的許可方式下，該使用費(fèi)的金額確定方式不同。在約定許可的情形下，由合同約定金額;在強(qiáng)制許可的情形下，有約定則按照約定，約定不成則按照國務(wù)院專利行政部門的裁決;在指定許可的情況下，由國家規(guī)定。當(dāng)然，專利權(quán)人也有權(quán)放棄其收取專利使用費(fèi)的權(quán)利。由于支付使用費(fèi)是被許可人的法定義務(wù)，所以專利權(quán)人放棄權(quán)利應(yīng)當(dāng)是明示的才能有效。

　　四、無論被許可人以何種方式獲得專利實(shí)施許可，他都沒有超越合同的權(quán)利，都無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。這一規(guī)定目的在于充分保護(hù)專利權(quán)人的權(quán)利，使合同約定以外的專利權(quán)的其他權(quán)利依然保留在專利權(quán)人手中。被許可人只能依據(jù)實(shí)施許可合同取得專利的實(shí)施權(quán)，不得行使合同沒有明確約定的任何權(quán)利。同時(shí)，該規(guī)定實(shí)際上也體現(xiàn)了被許可人“親自實(shí)施”的義務(wù)。專利實(shí)施許可一般分為普通許可、排他許可、獨(dú)占許可、部分許可和交叉許可等不同類別，每一類別的許可，許可人與被許可人相互間的權(quán)利義務(wù)都不盡相同。選擇何種許可形式，除法律另有明確規(guī)定的情形之外，則完全由許可合同的當(dāng)事人約定。被許可人超越合同約定行使權(quán)利，不僅構(gòu)成違約，而且構(gòu)成對專利權(quán)人的侵權(quán)。

　　第十三條 發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。

　　【釋義】本條是關(guān)于對發(fā)明專利的申請人給予“臨時(shí)保護(hù)”的規(guī)定。

　　一、本法規(guī)定專利權(quán)的期限是從專利申請日開始計(jì)算的，但專利權(quán)的取得卻以專利權(quán)的授予為條件。在提出發(fā)明專利申請到被授予專利權(quán)之前，其權(quán)利主張者僅僅是申請人，而不具有專利權(quán)人的身份。因此，在發(fā)明專利申請公布后、專利權(quán)被授予前，專利申請人并不享有完整的、充分的、真正的專利權(quán)，而僅僅是一種被稱為臨時(shí)保護(hù)的“準(zhǔn)專利權(quán)”。這種現(xiàn)象是由于發(fā)明專利申請審查制度的特殊性的原因造成的。

　　與實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)單純的“初步審查”不同，我國專利制度對發(fā)明不僅進(jìn)行初步審查，而且還采取“實(shí)質(zhì)審查”原則和“早期公開、延遲審查”原則。所謂初步審查，又稱為“形式審查”，審查的主要內(nèi)容是看專利申請文件是否齊備、其形式是否符合法律要求、申請人是否具有合法身份等等。對于實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)，只要經(jīng)過初步審查被認(rèn)為符合法律要求，就可以被授予專利權(quán)，并且將申請內(nèi)容公開。因此，它們的授權(quán)與公開是同步的。在實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利被授予之前，公眾并不能了解專利申請的內(nèi)容。但是，對發(fā)明專利申請而言，申請內(nèi)容的公開與專利權(quán)的授予卻是不同步的。在經(jīng)過初步審查后，自申請日起滿18個(gè)月，發(fā)明申請的內(nèi)容就予以公布，或者根據(jù)申請人的請求更早地公布其申請內(nèi)容，但專利權(quán)并不同時(shí)授予，而是要等到通過實(shí)質(zhì)審查后，才能被授予專利權(quán)。所謂實(shí)質(zhì)審查，就是對發(fā)明申請是否具備法律所要求的新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性等授權(quán)條件進(jìn)行審查。這樣，就會(huì)產(chǎn)生如下矛盾：發(fā)明專利申請的內(nèi)容在被授予專利權(quán)之前就已經(jīng)被公開，因此公眾在發(fā)明專利申請公開后、專利權(quán)被授予前就能夠了解到該發(fā)明專利申請的內(nèi)容，并可以根據(jù)被公開的專利申請來實(shí)施該專利申請所記載的技術(shù)方案。而此時(shí)，專利權(quán)并沒有被實(shí)際授予，申請人還不具有合法的專利權(quán)人的身份，他無權(quán)行使禁止權(quán)，阻止他人對發(fā)明的實(shí)施。但是，由于專利權(quán)的期限是自專利申請日開始計(jì)算的，至少在理論上，發(fā)明專利的申請日與授權(quán)日之間的這段時(shí)間應(yīng)當(dāng)是專利權(quán)人可以享有權(quán)利的期限。而且，由于此時(shí)專利權(quán)并沒有被實(shí)際授予，因而在理論上也存在著申請人不能最終獲得專利權(quán)的可能性。而專利制度本身的作用在于既保護(hù)發(fā)明人或?qū)＠麢?quán)人的利益，也保護(hù)公眾利益和促進(jìn)科技進(jìn)步、提高全社會(huì)的科學(xué)技術(shù)水平。這就要求在發(fā)明專利的申請人與社會(huì)公眾之間，尋求利益的平衡點(diǎn)。一方面，不能由于一項(xiàng)已經(jīng)公開的技術(shù)尚未取得專利權(quán)，就禁止公眾善意地實(shí)施該技術(shù)方案，從而以犧牲公眾利益與整個(gè)社會(huì)的技術(shù)進(jìn)步為代價(jià)來保護(hù)申請人的利益;另一方面，也不能無視申請人自身的正當(dāng)利益而放任公眾對申請人發(fā)明的掠奪性實(shí)施，從而以傷害申請人發(fā)明創(chuàng)造的積極性為代價(jià)片面追求技術(shù)的進(jìn)步。因此，就產(chǎn)生了本條規(guī)定的“發(fā)明申請公布后，申請人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用”這種臨時(shí)保護(hù)措施。

　　二、本條規(guī)定的“臨時(shí)保護(hù)”，是對一項(xiàng)尚在申請程序中的發(fā)明的專利權(quán)處于不確定狀態(tài)下的“費(fèi)用請求權(quán)”。在這種情形下，法律首先承認(rèn)公眾和社會(huì)享受科技進(jìn)步成果、實(shí)施發(fā)明技術(shù)方案的權(quán)利，同時(shí)也充分考慮申請人可能最終獲得專利權(quán)的實(shí)際利益，保障公眾在享受發(fā)明專利申請人所提供的技術(shù)成果的同時(shí)，給予申請人適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在專利權(quán)被正式授予之前，申請人對其享有的這種費(fèi)用請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)，只能依賴對方的自動(dòng)履行，尚不能請求人民法院或管理專利工作的部門借助國家強(qiáng)制力強(qiáng)制當(dāng)事人履行。但是，一旦專利權(quán)被實(shí)際授予，則專利申請人即轉(zhuǎn)變?yōu)閷＠麢?quán)人、臨時(shí)保護(hù)期也轉(zhuǎn)變?yōu)閷＠麢?quán)有效期。屆時(shí)，專利權(quán)人則有充分的權(quán)利，將這種臨時(shí)保護(hù)下的費(fèi)用請求權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閺?qiáng)制性的權(quán)利，并可以請求人民法院或者管理專利工作的部門借助國家強(qiáng)制力實(shí)現(xiàn)其費(fèi)用要求權(quán)。

　　第十四條 國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。

　　中國集體所有制單位和個(gè)人的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，參照前款規(guī)定辦理。

　　【釋義】本條是關(guān)于發(fā)明專利指定許可即過去所稱的“計(jì)劃許可”的規(guī)定。

　　一、指定許可是我國專利制度中的一個(gè)特有的制度，體現(xiàn)了“中國特色”。本條第一款關(guān)于專利實(shí)施的“指定許可”的規(guī)定，包含以下幾層意思：

　　1.可成為“指定許可”客體的專利，只限于發(fā)明專利，不包括實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利。因?yàn)橐话銇碚f，發(fā)明專利是專利法所保護(hù)的三種發(fā)明創(chuàng)造客體中技術(shù)進(jìn)步意義最大，技術(shù)難度最大，往往也是社會(huì)、經(jīng)濟(jì)價(jià)值最大的一種。因此，與實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利相比，通常只有發(fā)明專利可能會(huì)對國家利益或公共利益產(chǎn)生較大影響，具有重大意義，因而有必要通過法定的指定許可來推廣實(shí)施。由于指定許可是對專利權(quán)人的專有權(quán)的一種限制，除非確有必要，才可允許采用。而實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利沒有必要一定要采取指定許可的辦法。因此，本條將指定許可客體僅限于發(fā)明專利。

　　2.可作為指定許可客體的發(fā)明專利，原則是只限于國有企業(yè)事業(yè)單位作為專利權(quán)人的發(fā)明專利。國有企業(yè)事業(yè)單位財(cái)產(chǎn)的最終所有者是國家，國有企業(yè)事業(yè)單位享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。而專利權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)的表現(xiàn)與存在形式之一，國有企業(yè)事業(yè)單位的專利權(quán)的最終所有者也是國家，國家有權(quán)根據(jù)其所代表的國家利益與公共利益的需要，決定其作為終極所有人的發(fā)明專利權(quán)的實(shí)施。

　　3.國家對國有企業(yè)事業(yè)單位發(fā)明專利的指定許可，只能是國有企業(yè)事業(yè)單位作為專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有的自愿許可權(quán)利的一種例外。這種指定許可必須具有明確的合理性，必須考慮作為專利權(quán)人的國有單位的自身利益，并且必須履行法定的程序。為此，本條第一款規(guī)定了指定許可的如下法定條件：第一，被采取指定許可的專利，必須是對國家利益或者公共利益具有重大意義的發(fā)明專利。對國家利益或者公共利益不具有重大意義的發(fā)明專利，不采取指定許可的實(shí)施方式。第二，指定許可的決定權(quán)，只能由國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府在報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后行使。其他任何國家機(jī)關(guān)都無權(quán)決定指定許可。第三，指定許可的實(shí)施范圍，只限于在批準(zhǔn)推廣應(yīng)用的范圍內(nèi)，由指定實(shí)施的單位實(shí)施。個(gè)人不能作為指定許可的被許可人。在實(shí)際推廣與實(shí)施過程中不得超出批準(zhǔn)的范圍。這里所說的范圍，應(yīng)當(dāng)做廣義的理解，包括時(shí)間范圍、地域范圍和行業(yè)或?qū)I(yè)領(lǐng)域范圍等。非指定實(shí)施單位，不得擅自實(shí)施該發(fā)明專利。

　　4.被指定的實(shí)施單位的專利實(shí)施權(quán)不是無償取得的，實(shí)施單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。

　　二、根據(jù)本條規(guī)定的精神，專利實(shí)施指定許可的對象，原則上限于國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利?？紤]到我國集體所有制單位或個(gè)人的有些發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益也會(huì)有重大意義，也需要在一定范圍內(nèi)推廣應(yīng)用。因此，本條第二款規(guī)定，對我國集體所有制單位和個(gè)人的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，參照本條第一款對國有單位發(fā)明專利指定許可的規(guī)定辦理。

　　第十五條 專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)，是指專利權(quán)人在自己的專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號的權(quán)利。專利標(biāo)記是表明該產(chǎn)品是專利產(chǎn)品的標(biāo)志，通常是表明“專利”或者“中國專利”的文字或者符號，我國法律對此沒有規(guī)定統(tǒng)一的樣式，專利權(quán)人可以自己設(shè)計(jì)。專利號是指國務(wù)院專利行政部門授予專利權(quán)的序號。專利權(quán)人行使標(biāo)記權(quán)，在自己的專利產(chǎn)品或者產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號，一方面可以起到宣傳的作用，表明自己的產(chǎn)品是經(jīng)過嚴(yán)格審查后獲得專利權(quán)的產(chǎn)品，從而增加消費(fèi)者對該產(chǎn)品的信賴，以增強(qiáng)該產(chǎn)品的競爭能力，擴(kuò)大產(chǎn)品的銷路;另一方面也可以起到警示的作用，表明該產(chǎn)品是專利產(chǎn)品，享有專利權(quán)，是受到專利法保護(hù)的，他人未經(jīng)專利權(quán)人許可不得隨意仿造。

　　二、有些國家是把權(quán)利人在專利產(chǎn)品上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號作為一項(xiàng)義務(wù)來規(guī)定的，專利權(quán)人如果未在其專利產(chǎn)品上標(biāo)示專利標(biāo)記和專利號，他人仿制該產(chǎn)品不作為侵犯專利權(quán)，權(quán)利人不能要求賠償。這樣的規(guī)定，對便于公眾認(rèn)識專利產(chǎn)品，簡化對專利侵權(quán)的認(rèn)定和取證工作，確有一定作用。但是，這一規(guī)定有時(shí)很難操作，有些專利產(chǎn)品，如小的零件、散裝的、粉狀的產(chǎn)品，就很難在其上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。因此，我國專利法把在產(chǎn)品或者包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號規(guī)定為專利權(quán)人的一項(xiàng)權(quán)利，專利權(quán)人可以行使，也可以不行使。專利權(quán)人未在其產(chǎn)品或者包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號，并不意味著權(quán)利人放棄專利保護(hù)，其他人未經(jīng)專利權(quán)人許可仿造該專利產(chǎn)品，一樣要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)人不能以產(chǎn)品上沒有專利標(biāo)記和專利號，不知其為專利產(chǎn)品為理由，要求免除侵權(quán)賠償責(zé)任。

　　第十六條 被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì);發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予合理的報(bào)酬。

　　【釋義】本條是關(guān)于對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的規(guī)定。

　　一、本法第六條第一款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。根據(jù)這一規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所在的單位，該單位是專利權(quán)人，享有法律所授予專利權(quán)人的一切權(quán)利。但是，發(fā)明創(chuàng)造從根本上來說，是發(fā)明人、設(shè)計(jì)人智力活動(dòng)的成果。一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的完成，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的知識、智慧以及辛勤的勞動(dòng)，在其中起著至關(guān)重要的作用。發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人雖然不能享有職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)，但對其智力勞動(dòng)，應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的回報(bào)，這有利于發(fā)揮個(gè)人進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造的積極性，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新。因此，本條規(guī)定，對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人，單位應(yīng)當(dāng)給予獎(jiǎng)勵(lì)，在專利實(shí)施后，根據(jù)實(shí)施情況，給予合理的報(bào)酬。這里講的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人是指對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人，在發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)條件的利用提供方便的人以及從事其他輔助工作的人，不應(yīng)被認(rèn)為是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

　　二、依照本條的規(guī)定，被授予專利權(quán)的單位，不管其被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造有沒有實(shí)施，有沒有創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)效益，都應(yīng)當(dāng)給予發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人以獎(jiǎng)勵(lì)。在發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施以后，被授予專利權(quán)的單位還應(yīng)根據(jù)該發(fā)明創(chuàng)造專利推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益的大小，給予發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人合理的報(bào)酬。這里所說的“經(jīng)濟(jì)效益”，既包括被授予專利權(quán)的單位自己實(shí)施專利所取得的經(jīng)濟(jì)效益，廣義上也包括許可他人實(shí)施或者轉(zhuǎn)讓專利權(quán)所取得的經(jīng)濟(jì)效益。

　　關(guān)于全民所有制單位被授予專利權(quán)后，應(yīng)當(dāng)依照專利法的規(guī)定對發(fā)明人、設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的問題，國務(wù)院批準(zhǔn)發(fā)布的《中華人民共和國專利法實(shí)施細(xì)則》中作了具體規(guī)定。該細(xì)則規(guī)定，被授予專利權(quán)的單位“應(yīng)當(dāng)對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人發(fā)給獎(jiǎng)金。一項(xiàng)發(fā)明專利的獎(jiǎng)金最低不少于二百元;一項(xiàng)實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的獎(jiǎng)金最低不少于五十元。”由于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的建議被其所屬單位采納而完成的發(fā)明創(chuàng)造，被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)從優(yōu)發(fā)給獎(jiǎng)金。“發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的獎(jiǎng)金，企業(yè)單位可以計(jì)入成本，事業(yè)單位可以從事業(yè)費(fèi)中列支。”被授予專利權(quán)的單位“在專利權(quán)的有效期限內(nèi)，實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實(shí)施發(fā)明或者實(shí)用新型所得利潤納稅后提取0.5%～2%，或者從實(shí)施外觀設(shè)計(jì)所得利潤納稅后提取0.05%～0.2%，作為報(bào)酬支付給發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;或者參照上述比例，發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人一次性報(bào)酬。”被授予專利權(quán)的單位“許可其他單位或者個(gè)人實(shí)施其專利的，應(yīng)當(dāng)從收取的使用費(fèi)中納稅后提取5%～10%作為報(bào)酬支付發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。”該實(shí)施細(xì)則還規(guī)定，對上述規(guī)定，集體所有制單位和其他企業(yè)可以參照執(zhí)行。

　　第十七條 發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的權(quán)利。

　　【釋義】本條是關(guān)于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的署名權(quán)的規(guī)定。

　　一、署名權(quán)是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的一項(xiàng)重要的人身權(quán)利。通過行使署名權(quán)，可以讓社會(huì)了解誰是該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人，這體現(xiàn)了對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人智力勞動(dòng)成果的肯定和尊重。同時(shí)，根據(jù)本法第六條第二款關(guān)于“非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人，申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人”的規(guī)定，對于非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造來說，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的署名也是確定申請專利的權(quán)利和專利權(quán)歸屬的依據(jù)。對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，雖然申請專利的權(quán)利和專利權(quán)并不屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人，但本法仍然賦予發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人在專利文件中署名的權(quán)利，以表明其對該發(fā)明創(chuàng)造作出了實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)，對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人智力勞動(dòng)的成果予以肯定，這可以激發(fā)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造的積極性，同時(shí)也是被授予專利權(quán)的單位在執(zhí)行本法第十六條的規(guī)定時(shí)，確定給予獎(jiǎng)勵(lì)和給付報(bào)酬的對象的依據(jù)。

　　署名權(quán)是一種精神權(quán)利，屬于人身權(quán)的一種，同其他權(quán)利相比，它具有以下特征：(1)專有性，也稱排他性，是指署名權(quán)只能由發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人享有，其他任何人都不能享有;(2)不可讓與性，即署名權(quán)是與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人本身不可分離的，與專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬的變化無關(guān)，即使專利申請權(quán)和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓了，受讓人也不享有署名權(quán)。另一方面，署名權(quán)也是不能繼承的。

　　二、署名權(quán)是法律賦予發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的權(quán)利，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人可以行使，也可以不行使。不能以發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人沒有在專利文件中署名，而認(rèn)為其不是發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

　　第十八條 在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。

　　【釋義】本條是關(guān)于在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利應(yīng)如何處理的規(guī)定。

　　一、允許外國人在本國申請和獲得專利，是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》等國際公約規(guī)定的一項(xiàng)基本原則，各國專利法律一般都遵循這一原則。允許外國人在本國申請和獲得專利，有利于實(shí)現(xiàn)國家之間在科學(xué)技術(shù)方面的交流，有利于引進(jìn)外國的先進(jìn)技術(shù)，促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但是各國對于如何允許外國人在本國申請和獲得專利的做法不完全相同，有的國家是無條件的允許外國人在本國申請專利，如美國;有的國家則是按照互惠的原則來對待外國人在本國提出的專利申請，如法國發(fā)明專利法規(guī)定，在不損害實(shí)施《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》各條款的情況下，凡住所或營業(yè)所位于法國領(lǐng)土外的一切外國人，均可享受本法權(quán)益，但條件是，法國人在上述外國人之所屬國家內(nèi)要享有對等的保護(hù)。

　　考慮到我國的國情并參照國際慣例，我國在對待外國人在我國申請專利的問題上，分兩種情況處理：第一，在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利，享有與中國公民和企業(yè)組織同等的權(quán)利;第二，對于在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，主要根據(jù)互惠的原則，按照本條的規(guī)定執(zhí)行。

　　二、根據(jù)本條規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利，可以分為三種情況分別處理：

　　1.依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議辦理。這里講的協(xié)議，主要是指我國同其他國家簽訂的雙邊協(xié)議。如果該協(xié)議規(guī)定，互相允許對方的自然人和企業(yè)、組織在本國申請專利，那么應(yīng)按照此規(guī)定辦理。

　　2.依照其所屬國同中國共同參加的國際條約辦理。我國已參加了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《成立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》。這兩個(gè)條約都規(guī)定了各成員國應(yīng)允許互相申請和獲得專利，并實(shí)行國民待遇原則。因此，對上述兩個(gè)公約的締約國的公民、法人或者其他組織在我國申請專利，我國應(yīng)給予其國民待遇。

　　3.依照互惠原則辦理。互惠原則又稱對等原則，也就是說如果一國允許我國的公民或者企業(yè)、組織在該國申請和獲得專利，那么，我國也允許該國公民或者企業(yè)、組織在我國申請和獲得專利。反之亦然。

　　第十九條 在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。

　　中國單位或者個(gè)人在國內(nèi)申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，可以委托專利代理機(jī)構(gòu)辦理。

　　專利代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，按照被代理人的委托辦理專利申請或者其他專利事務(wù);對被代理人發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，除專利申請已經(jīng)公布或者公告的以外，負(fù)有保密責(zé)任。專利代理機(jī)構(gòu)的具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。

　　【釋義】本條是關(guān)于委托專利代理以及對專利代理機(jī)構(gòu)基本執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的規(guī)定。

　　一、專利代理是指專利代理機(jī)構(gòu)、專利代理人根據(jù)被代理人的委托，以他們的名義，在代理權(quán)限內(nèi)辦理專利申請或者其他專利事務(wù)的行為。

　　專利制度的復(fù)雜性決定了專利代理產(chǎn)生和存在的必然性。從專利申請、審查到批準(zhǔn)，手續(xù)復(fù)雜，格式嚴(yán)謹(jǐn)，專業(yè)性強(qiáng)，一般人難以完全掌握，可能會(huì)影響專利權(quán)的獲得和保護(hù)，這就客觀上要求有一批經(jīng)過嚴(yán)格訓(xùn)練，精通技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)的專門人才幫助專利申請人、專利權(quán)人處理專利事務(wù)。目前不少國家的專利法中都有關(guān)于專利代理的規(guī)定。我國專利法也在本條對專利代理問題作了規(guī)定。

　　二、本條第一款、第二款分別對在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的委托代理，中國單位或者個(gè)人在國內(nèi)申請專利和辦理其他專利事務(wù)的委托代理問題作了規(guī)定。

　　1.考慮到各國專利法規(guī)定的申請本國專利及辦理其他專利事務(wù)的程序往往各有不同，外國的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人對我國專利法律的各項(xiàng)規(guī)定難以完全了解，對于在我國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織需要在我國申請專利或者辦理其他專利事務(wù)的，由我國的專利代理機(jī)構(gòu)代為辦理，既可以為有關(guān)外國當(dāng)事人提供方便，也便于我國專利管理機(jī)關(guān)及時(shí)、準(zhǔn)確地處理這類專利事務(wù)，包括在我國專利管理機(jī)關(guān)與外國當(dāng)事人之間進(jìn)行有關(guān)文件、資料的交換、送達(dá)等等。為此，本條第一款規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。目前，國務(wù)院專利行政部門已經(jīng)指定了中國貿(mào)促會(huì)專利商標(biāo)部、中國專利與商標(biāo)(香港)代理公司、香港永新專利代理公司、上海華東專利事務(wù)所、柳沈知識產(chǎn)權(quán)律師事務(wù)所等一批涉外專利代理機(jī)構(gòu)，并發(fā)布了公告。

　　2.考慮到國內(nèi)的單位或者個(gè)人有條件熟悉我國專利法律的各項(xiàng)規(guī)定，有些單位或者個(gè)人有能力也愿意自己直接辦理專利申請或者其他專利事務(wù)，而有些單位或者個(gè)人也可能沒有能力或者不愿意自己直接辦理，而愿意委托專利代理機(jī)構(gòu)代為辦理。這兩種情況都應(yīng)當(dāng)允許。因此，按照本條第二款的規(guī)定，中國單位或者個(gè)人在國內(nèi)申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，可以委托專利代理機(jī)構(gòu)辦理，當(dāng)然也可以不委托專利代理機(jī)構(gòu)而由自己直接辦理。對中國單位或者個(gè)人來說，在國內(nèi)申請專利和辦理其他專利事務(wù)時(shí)，是否委托專利代理機(jī)構(gòu)，以及委托哪家專利代理機(jī)構(gòu)，都由其自行決定，其他單位和個(gè)人不得強(qiáng)迫其委托專利代理機(jī)構(gòu)代為辦理，或是強(qiáng)迫其選擇指定的專利代理機(jī)構(gòu)。

　　三、本條第三款規(guī)定了專利代理機(jī)構(gòu)的基本執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則。包括：

　　1.遵守法律、行政法規(guī)。專利代理機(jī)構(gòu)為委托人辦理專利事務(wù)，必須遵守專利法及專利法實(shí)施細(xì)則等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。不得違法代理，不得有弄虛作假或其他違法行為。這是對專利代理機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)的最基本的要求。

　　2.按照被代理人的委托辦理專利申請或者其他專利事務(wù)。專利代理機(jī)構(gòu)是接受委托人的委托，以委托人的名義代為辦理專利事務(wù)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)。專利代理機(jī)構(gòu)和委托人之間的關(guān)系是一種委托代理的合同關(guān)系，應(yīng)受合同法的調(diào)整。專利代理機(jī)構(gòu)只能按照委托人的授權(quán)辦理有關(guān)專利事務(wù)，其在委托權(quán)限內(nèi)的代理行為的法律后果由委托人承擔(dān)。專利代理機(jī)構(gòu)不按委托人的委托辦理專利事務(wù)的，屬于無權(quán)代理或者越權(quán)代理，其行為的后果應(yīng)由專利代理機(jī)構(gòu)自行承擔(dān)。

　　3.專利代理機(jī)構(gòu)在從事專利代理工作的過程中，會(huì)了解到委托人發(fā)明創(chuàng)造的情況，其中有些情況是屬于委托人的技術(shù)秘密，是專利文件中沒有披露的。這些技術(shù)秘密的泄露，會(huì)給委托人造成損失。因此，專利代理機(jī)構(gòu)在從事專利代理工作的過程中，還負(fù)有保密責(zé)任，不得泄露除專利申請已經(jīng)公布或者公告以外的有關(guān)委托人發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容。

　　四、對專利代理機(jī)構(gòu)的具體管理辦法，本法授權(quán)由國務(wù)院規(guī)定。國務(wù)院已于1991年頒布《專利代理?xiàng)l例》，專利代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照本法和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　第二十條 中國單位或者個(gè)人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，委托其指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理，并遵守本法第四條的規(guī)定。

　　中國單位或者個(gè)人可以根據(jù)中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約提出專利國際申請。申請人提出專利國際申請的，應(yīng)當(dāng)遵守前款規(guī)定。

　　國務(wù)院專利行政部門依照中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約、本法和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定處理專利國際申請。

　　【釋義】本條是關(guān)于中國的單位或者個(gè)人向外國申請專利應(yīng)遵守的要求以及國務(wù)院專利行政主管部門處理專利國際申請的法律適用的規(guī)定。

　　一、依照本條第一款的規(guī)定，中國的單位或者個(gè)人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利時(shí)，須遵守以下規(guī)定：

　　1.首先應(yīng)先向國務(wù)院專利行政部門申請中國專利。允許中國的單位或者個(gè)人向外國申請專利，可以使我國的單位或者個(gè)人的發(fā)明創(chuàng)造在外國取得專利權(quán)后，也能得到外國的保護(hù)并獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益，有利于促進(jìn)國際間的科學(xué)技術(shù)交流。要求中國單位或者個(gè)人在向外國申請專利以前，必須先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，主要是因?yàn)椋旱谝唬笙仍谖覈暾垖＠?，可以使該?xiàng)發(fā)明創(chuàng)造首先在國內(nèi)公布，并有可能首先在國內(nèi)得以實(shí)施，有利于促進(jìn)我國科技進(jìn)步和國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展;第二，有利于維護(hù)國家安全和利益。我國專利管理機(jī)關(guān)在對申請人專利申請進(jìn)行審查時(shí)，認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)保密的，將通知申請人按保密專利的規(guī)定辦理。申請人應(yīng)當(dāng)依照本法第四條關(guān)于“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理”的規(guī)定執(zhí)行，避免發(fā)生因向外國申請專利而損害我國國家利益的情況。

　　2.中國單位或者個(gè)人向外國申請專利，應(yīng)當(dāng)委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。

　　本條第一款的規(guī)定，只適用于我國單位或者個(gè)人在國內(nèi)所完成的發(fā)明創(chuàng)造提出的專利申請。我國學(xué)者、留學(xué)生或者其他人員在國外學(xué)習(xí)或者工作期間所完成的發(fā)明創(chuàng)造的專利申請，不受這一規(guī)定的限制。

　　二、依照本條第二款的規(guī)定，中國單位或者個(gè)人可以提出專利國際申請。

　　1.專利國際申請是1970年締結(jié)的《專利合作條約》(簡稱PCT)所建立的一項(xiàng)制度，其宗旨在于簡化專利申請人需要向多國申請專利時(shí)的手續(xù)。申請人根據(jù)該條約，可以在本國專利局用一種語言按照統(tǒng)一的格式，提出一個(gè)在各指定國都產(chǎn)生正規(guī)效力的國際申請，從而避免因需要分別在各國提出專利申請而造成的許多不便和大量的時(shí)間耗費(fèi)。同時(shí)，在專利國際申請進(jìn)入國內(nèi)階段后，各國專利審批機(jī)關(guān)可以收到國際申請文件的譯本、國際檢索報(bào)告和國際初步審查報(bào)告，這就大大減少了有關(guān)國家專利審批機(jī)關(guān)的檢索和審查工作量，從而可以提高工作效率。對于沒有技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)力量進(jìn)行檢索或者審查的國家，可以依賴國際檢索單位的檢索結(jié)果進(jìn)行審查，在客觀上促進(jìn)了各國專利機(jī)關(guān)之間的交流與合作。

　　2.我國的單位或者個(gè)人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造申請國際專利的，應(yīng)當(dāng)遵守本條第一款的規(guī)定。即應(yīng)當(dāng)先申請中國專利，在操作上，如果向我國國務(wù)院專利行政部門提出專利國際申請的，也可以在申請時(shí)同時(shí)指定或者選定中國和其他《專利合作條約》的締約國作為其申請獲得專利的國家。申請人還應(yīng)當(dāng)依照本條第一款的規(guī)定，委托國務(wù)院專利主管部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理申請事項(xiàng)，并遵守本法第四條有關(guān)保密問題的規(guī)定。

　　三、本條第三款規(guī)定了國務(wù)院專利行政部門處理專利國際申請的法律適用。根據(jù)本款的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門處理專利國際申請的適用法律為：(1)中華人民共和國參加的國際條約。這里講的我國參加的國際條約，是指我國于1994年加入的《專利合作條約》，中國專利局是《專利合作條約》的受理局、國際檢索單位和國際初步審查單位，應(yīng)申請人的申請，可能成為《專利合作條約》所稱的指定局或者選定局。(2)本法，即我國的專利法。(3)國務(wù)院有關(guān)處理專利國際申請的具體規(guī)定。依照我國民法通則的規(guī)定，在處理涉外民事法律關(guān)系時(shí)，我國締結(jié)或者參加的國際條約同我國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。因此，在國務(wù)院專利行政部門處理專利國際申請的法律適用順序上，應(yīng)依次為我國已參加的《專利合作條約》、我國專利法、國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定。

　　第二十一條 國務(wù)院專利行政部門及其專利復(fù)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照客觀、公正、準(zhǔn)確、及時(shí)的要求，依法處理有關(guān)專利的申請和請求。

　　在專利申請公布或者公告前，國務(wù)院專利行政部門的工作人員及有關(guān)人員對其內(nèi)容負(fù)有保密責(zé)任。

　　【釋義】本條是關(guān)于國務(wù)院專利行政部門及其專利復(fù)審委員會(huì)在處理專利申請或者請求時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則規(guī)定，包括客觀、公正、準(zhǔn)確、及時(shí)地處理專利申請和履行保密義務(wù)兩方面的要求。

　　一、本條第一款對國務(wù)院專利行政部門及其專利復(fù)審委員會(huì)在處理專利申請或請求時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則作了規(guī)定，即“客觀、公正、準(zhǔn)確、及時(shí)”的法定8字準(zhǔn)則。這一款的規(guī)定，是本次修改專利法新增加的內(nèi)容。在審議修改專利法修正案(草案)過程中，有些部門和專家提出，目前專利行政部門對一些專利申請的審批時(shí)間過長，專利復(fù)審委員會(huì)對一些專利復(fù)審請求作出決定的時(shí)間過長，這不利于鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，不利于保護(hù)專利申請人和專利權(quán)人的利益，不利于及時(shí)處理專利權(quán)糾紛。建議在專利法中對專利申請的審批及對復(fù)審請求作出決定的時(shí)限作出具體規(guī)定。也有意見認(rèn)為，目前對專利審批和復(fù)審中存在處理時(shí)間過長的問題，原因是多方面的。國務(wù)院專利行政部門對此也十分重視，正在采取多項(xiàng)措施加以解決，并已取得明顯成效。但在專利法中規(guī)定具體的審查時(shí)限，則應(yīng)慎重。目前各國尚無在法律中規(guī)定專利審查時(shí)限的先例。全國人大法律委員會(huì)研究認(rèn)為，目前在專利法中還難以對專利審批和專利復(fù)審的時(shí)限作出具體規(guī)定，但是應(yīng)當(dāng)要求國務(wù)院專利行政部門及其專利復(fù)審委員會(huì)在處理專利申請或復(fù)審請求時(shí)，在保證客觀、公正、準(zhǔn)確的前提下，作到“及時(shí)”，將其作為專利行政管理工作的法定職責(zé)，由專利行政部門及專利復(fù)審委員會(huì)在工作中具體落實(shí)。因此，法律委員會(huì)建議增加了這一規(guī)定，全國人大常委會(huì)同意法律委員會(huì)的意見。國務(wù)院專利行政部門及專利復(fù)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照法律的這一規(guī)定，制定具體辦法，努力改進(jìn)工作，完善工作程序，增加審查力量，進(jìn)一步提高審查人員素質(zhì)，保證審查質(zhì)量，盡可能縮短審查時(shí)間，力爭從根本上改變目前專利申請審批和復(fù)審時(shí)間偏長的問題。

　　二、本條第二款規(guī)定了國務(wù)院專利行政部門及其工作人員應(yīng)當(dāng)履行的保密義務(wù)。即在專利申請公布或者公告前，國務(wù)院專利行政部門的工作人員及有關(guān)人員對其內(nèi)容負(fù)有保密責(zé)任。在專利申請依法公布前，專利申請的內(nèi)容屬于申請人的技術(shù)秘密，負(fù)責(zé)處理專利申請的國務(wù)院專利行政部門的工作人員及其他有可能在專利申請公布前了解專利申請內(nèi)容的人員，都應(yīng)在專利申請公布前，對專利申請的內(nèi)容承擔(dān)保密義務(wù)，不得泄露。否則，勢必給專利申請人造成損失，使專利申請人認(rèn)為沒有安全感而不愿意申請專利，同時(shí)也會(huì)損害國家機(jī)關(guān)的形象。為此，本條對專利行政部門的工作人員及其他有關(guān)人員對專利申請的保密義務(wù)作了明確規(guī)定，有關(guān)人員必須嚴(yán)格遵守。

　　第二部分 釋義 第二章 授予專利權(quán)的條件

　　第二十二條 授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。

　　新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。

　　創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。

　　實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

　　【釋義】本條是對授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)當(dāng)具備的實(shí)質(zhì)要件的規(guī)定。

　　一、按照本條規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型必須具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，即通常所說的專利“三性”要件。這是各國專利法普遍采用的準(zhǔn)則，也是世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)所確認(rèn)的準(zhǔn)則。

　　二、本條第二款對“新穎性”的含義作了規(guī)定，即：是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。包括三層意思：

　　1.判斷是否具有新穎性的時(shí)間界限，以提出專利申請的申請日為基準(zhǔn)。這也是世界上絕大多數(shù)國家專利法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。按照本法有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。享有優(yōu)先權(quán)的，則指優(yōu)先權(quán)日。申請專利的發(fā)明和實(shí)用新型，只要是在申請日之前現(xiàn)有技術(shù)中沒有的，或者未被公眾所知，就是新技術(shù)，即具有新穎性?，F(xiàn)有技術(shù)，是指在申請日以前公眾能夠得知的技術(shù)內(nèi)容。處于保密狀態(tài)的技術(shù)內(nèi)容由于公眾不能得知，因此不屬于現(xiàn)有技術(shù)。

　　2.判斷是否具有新穎性，以申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠褚呀?jīng)公開，成為已知技術(shù)為準(zhǔn)。凡在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，則符合新穎性條件。這里講的“同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型”，是指技術(shù)領(lǐng)域和目的相同，技術(shù)解決手段實(shí)質(zhì)上相同，預(yù)期效果相同。本條講的“公開”包括：(1)出版物公開。是指在正式出版物上已經(jīng)記載了同樣發(fā)明創(chuàng)造的情況。出版物公開的地域范圍是全世界，既包括國內(nèi)，也包括國外。在申請日以前，只要世界上任何一個(gè)出版物上公開發(fā)表過同樣的發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，該發(fā)明創(chuàng)造即不具有新穎性。出版物包括各種專利文獻(xiàn)、雜志、書籍、學(xué)術(shù)論文、教科書、技術(shù)手冊等等，還包括采用電、光、照相等方法制成的各種縮微膠片、影片、照相底片、磁帶、唱片、光盤等。出版物不受地理位置、語言或者獲得方式的限制，也不受年代的限制。對于一些標(biāo)有“內(nèi)部刊物”等字樣的出版物，如果是在特定范圍內(nèi)要求保密的，則不屬于公開出版物。(2)使用公開，是指由于該項(xiàng)技術(shù)的應(yīng)用而向公眾公開了該項(xiàng)技術(shù)的內(nèi)容，如新產(chǎn)品的制造、銷售、使用和公開展示、表演等。使用公開的范圍僅限于國內(nèi)。(3)以其他方式為公眾所知。這主要是指能夠?yàn)楣娝钠渌_方式。包括口頭公開，如報(bào)告、討論會(huì)發(fā)言、廣播或者電視的播放等能夠使公眾得知技術(shù)內(nèi)容的方式。這種公開方式的范圍也只限于我國國內(nèi)。

　　3.同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型是否已由他人提出過申請并記載在專利文件中，即習(xí)慣上所稱的“抵觸申請”。由于一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)，因此，如果他人在申請日以前已經(jīng)以相同的發(fā)明或者實(shí)用新型向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日之后公布的專利申請文件中，即出現(xiàn)抵觸申請時(shí)，為避免對同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請重復(fù)授權(quán)，則視先申請的發(fā)明或者實(shí)用新型為后申請的發(fā)明或者實(shí)用新型的現(xiàn)有技術(shù)，后一申請則不具備新穎性。

　　三、本條第三款對“創(chuàng)造性”的含義作了規(guī)定，即是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。這里講的“已有的技術(shù)”，是指申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)，即現(xiàn)有技術(shù)。

　　1.判斷一項(xiàng)申請專利的發(fā)明是否符合創(chuàng)造性的標(biāo)準(zhǔn)，是該項(xiàng)發(fā)明是否具有“突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)”和“顯著的進(jìn)步”。這里講的“突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)”，是指發(fā)明與現(xiàn)有技術(shù)相比具有明顯的本質(zhì)區(qū)別，對于發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員來說是非顯而易見的，他不能直接從現(xiàn)有技術(shù)中得出構(gòu)成該發(fā)明全部必要的技術(shù)特征，也不能通過邏輯分析、推理或者試驗(yàn)而得到。如果通過以上方式就能得到該發(fā)明，則該發(fā)明就不具備突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)。這里講的“顯著的進(jìn)步”，是指從發(fā)明的技術(shù)效果上看，與現(xiàn)有技術(shù)相比具有長足的進(jìn)步。包括：(1)發(fā)明解決了人們一直渴望解決，但始終未能獲得成功的技術(shù)難題;(2)發(fā)明克服了技術(shù)偏見;(3)發(fā)明取得了意料不到的技術(shù)效果;(4)發(fā)明在商業(yè)上獲得成功。

　　2.判斷一項(xiàng)申請專利的實(shí)用新型是否符合創(chuàng)造性的標(biāo)準(zhǔn)，相對于發(fā)明專利來講，要求要低一些，只要該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步即可，不要求“突出”和“顯著”。

　　四、本條第四款對“實(shí)用性”的含義作了規(guī)定，即是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。包括以下幾層意思：

　　1.能夠制造。作為發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)方案，應(yīng)當(dāng)是可以實(shí)現(xiàn)的，即如果該發(fā)明的目的是制造一種產(chǎn)品，那么這一產(chǎn)品就必須能夠按照發(fā)明的技術(shù)方案制造出來。

　　2.能夠使用。作為發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)方案必須能夠?qū)嵤?。如果發(fā)明是一種工藝方法，則這種工藝方法應(yīng)當(dāng)可以在工業(yè)生產(chǎn)中使用。

　　3.能夠產(chǎn)生積極的效果。發(fā)明或者實(shí)用新型同現(xiàn)有技術(shù)相比，其所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和社會(huì)的效果應(yīng)當(dāng)是積極的和有益的。明顯無益、脫離社會(huì)需要、嚴(yán)重污染環(huán)境、嚴(yán)重浪費(fèi)能源或者資源、損害人身健康的發(fā)明或者實(shí)用新型不具備實(shí)用性。

　　4.必須具有再現(xiàn)性。發(fā)明或者實(shí)用新型作為一種技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)可以重復(fù)實(shí)現(xiàn)。即所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據(jù)公開的技術(shù)內(nèi)容，能夠重復(fù)實(shí)施專利申請中為達(dá)到其目的所采用的技術(shù)方案。如果是一種產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)可以重復(fù)制造出來，如果是一種方法，則應(yīng)當(dāng)可以反復(fù)使用。

　　第二十三條 授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

　　【釋義】本條是關(guān)于授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)具備的條件的規(guī)定。

　　一、外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)具有新穎性。即與申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同并且不相近似。其出版公開的范圍為國內(nèi)和國外，公開使用的范圍為國內(nèi)。這里講的“公開使用”，是指在申請日以前，沒有相同的實(shí)物公開銷售或者使用。因而，在新穎性方面，與發(fā)明和實(shí)用新型的標(biāo)準(zhǔn)是一樣的。

　　二、外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)具有創(chuàng)造性。即與現(xiàn)有的外觀設(shè)計(jì)不相同和不相近似。這里講的“不相同”，是指產(chǎn)品不相同和設(shè)計(jì)不相同。產(chǎn)品不相同，是指產(chǎn)品的用途和功能不完全相同。設(shè)計(jì)不相同，是指形狀、圖案、色彩三個(gè)要素不相同。應(yīng)當(dāng)指出的是，相同的設(shè)計(jì)，用在不同的產(chǎn)品時(shí)，不應(yīng)認(rèn)為是相同的外觀設(shè)計(jì)。

　　三、不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。在這里“在先取得的合法權(quán)利”，是指外觀設(shè)計(jì)人在申請專利以前，他人已經(jīng)取得的合法權(quán)利。這種在先權(quán)主要是指：商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)(主要是指美術(shù)作品)、肖像權(quán)等等。由于外觀設(shè)計(jì)是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)，所以，外觀設(shè)計(jì)容易與商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等權(quán)利相沖突，因而，法律規(guī)定不得與這些權(quán)利相沖突。即如果有他人在先已經(jīng)取得了上述合法權(quán)利，外觀設(shè)計(jì)專利申請人便不得以這些商標(biāo)、美術(shù)作品等作為產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)取得專利權(quán)。這一規(guī)定是本次修改專利法新增加的內(nèi)容，目的是避免權(quán)利的沖突，造成糾紛，損害已在先取得合法權(quán)利的人的利益。

　　第二十四條 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

　　(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的;

　　(二)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的;

　　(三)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

　　【釋義】本條是關(guān)于發(fā)明創(chuàng)造的公開不喪失新穎性的例外情形的規(guī)定。

　　一、按照本法第二十二條關(guān)于發(fā)明和實(shí)用新型新穎性的規(guī)定，申請專利的發(fā)明如在申請日前已經(jīng)公開，便失去新穎性，不能獲得專利權(quán)，這是一條基本的原則。但這一基本原則并非絕對，也有例外。許多國家專利法都規(guī)定，在申請日前的一定期限內(nèi)，發(fā)明創(chuàng)造在某些特定情況下的公開，可以不喪失新穎性，即所謂不喪失新穎性的公開。本條即是我國專利法對不喪失新穎性的公開的規(guī)定。

　　二、不喪失新穎性的公開的時(shí)間界限，本條規(guī)定為在申請日以前六個(gè)月內(nèi)。這一期限又被稱作寬限期，即在申請日以前六個(gè)月內(nèi)，發(fā)生本法規(guī)定的情形，該申請不喪失新穎性。如果超過這個(gè)期限再提出專利申請，就不再具有新穎性，不應(yīng)授予其專利權(quán)。

　　三、不喪失新穎性的情形，本條規(guī)定為三種：

　　1.在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的。包括兩層含義：一是必須是中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)。中國政府主辦的國際展覽會(huì)，包括國務(wù)院或者國務(wù)院各部門主辦或者國務(wù)院批準(zhǔn)由其他機(jī)關(guān)或者地方政府舉辦的國際展覽會(huì)。中國政府承認(rèn)的國際展覽會(huì)，即雖不是由中國政府舉辦，但經(jīng)中國政府認(rèn)可的在國內(nèi)外舉辦的展覽會(huì)。二是必須是國際展覽會(huì)，即展出的展品除了有舉辦國的產(chǎn)品以外，還應(yīng)當(dāng)有來自外國的展品。在不是中國政府主辦，也沒有被中國政府承認(rèn)的國際展覽會(huì)上展出的發(fā)明創(chuàng)造，就不再具有新穎性。

　　2.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的。這里講的“學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議”是有一定限制的，必須是“規(guī)定的”，有一定的規(guī)模和規(guī)格。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議。不包括省以下或者受國務(wù)院各部委或者全國性學(xué)會(huì)委托組織召開的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議。在符合以上規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上第一次發(fā)表的發(fā)明創(chuàng)造，不喪失新穎性。

　　3.他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。即他人違反申請人本意的公開。他人未經(jīng)申請人同意泄露其發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容的方式可以包括：他人未遵守明示的或者默示的保密義務(wù)而將申請人的發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容公開;他人用威脅、欺詐、偷盜、間諜活動(dòng)等不正當(dāng)手段從發(fā)明人或者經(jīng)他告訴而得知發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的任何其他人那里得知發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容而后公開。這兩種情況的公開都是違反申請人本意的，是非法的公開。

　　第二十五條 對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：

　　(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);

　　(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;

　　(三)疾病的診斷和治療方法;

　　(四)動(dòng)物和植物品種;

　　(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

　　對前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

　　【釋義】本條是關(guān)于不授予專利權(quán)的智力活動(dòng)成果的規(guī)定。

　　一、建立專利制度的目的，是為了保護(hù)法定范圍內(nèi)的智力活動(dòng)成果。具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，并符合專利法規(guī)定的其他條件的發(fā)明創(chuàng)造，屬于專利保護(hù)的智力成果，可以依法取得專利權(quán)。同時(shí)，按照本條規(guī)定，下列幾類智力活動(dòng)的成果，不屬于專利保護(hù)的范圍，不授予專利權(quán)：

　　1.科學(xué)發(fā)現(xiàn)。是指對自然界中已經(jīng)客觀存在的未知物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的發(fā)現(xiàn)和認(rèn)識。這些發(fā)明和認(rèn)識的本身并不是一種技術(shù)方案，不是專利法意義上所說的發(fā)明創(chuàng)造，不能直接實(shí)施用以解決一定領(lǐng)域內(nèi)的特定技術(shù)問題，因而不能被授予專利權(quán)。

　　2.智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。是指人的思維運(yùn)動(dòng)，是一種抽象的東西，是人的大腦進(jìn)行精神和智能活動(dòng)的手段或過程，它僅是指導(dǎo)人們對其表達(dá)的信息進(jìn)行思維、判斷和記憶，不需要采用技術(shù)手段或者遵守自然法則，不具備技術(shù)特征，因而不能被授予專利權(quán)。比如，交通行車規(guī)則、字典的編排方法、情報(bào)檢索的方法、速算法或口訣、各種游戲、娛樂的規(guī)則和方法、比賽規(guī)則等都不能獲得專利。

　　3.疾病的診斷和治療方法。是指以有生命的人體或者動(dòng)物作為直接實(shí)施對象，目的是為了治療疾病，由于涉及人體健康，因而不能為少數(shù)人所獨(dú)占。這里講的“疾病的診斷方法”，是指為識別、研究和確定有生命的人體或動(dòng)物病因或病灶狀態(tài)的全過程。這里講的“疾病的治療方法”，是指為使有生命的人體或動(dòng)物恢復(fù)或獲得健康，進(jìn)行阻斷、緩解或消除病因或病灶的過程。這類治療或診斷方法無法在產(chǎn)業(yè)上制造或使用，不具備實(shí)用性，因而不能獲得專利權(quán)。例如，超聲診斷法、針灸、麻醉、按摩等治療方法，外科手術(shù)方法等等。TRIPS協(xié)議對此也作了規(guī)定，即成員可以將診治人類或動(dòng)物的診斷方法、治療方法及外科手術(shù)方法排除于可獲專利之外。

　　4.動(dòng)物和植物品種。動(dòng)物和植物品種，是指以生物學(xué)方法培養(yǎng)出來的動(dòng)植物新品種。動(dòng)物和植物是有生命的物體，是自然生成的，是大自然的產(chǎn)物，不是人們創(chuàng)造出來的，不能以工業(yè)方法生產(chǎn)出來，因而不具備專利法意義上的創(chuàng)造性和使用性，故不能授予專利權(quán)。但是，對于動(dòng)物和植物品種，可以通過專利法以外的其他法律保護(hù)。對此，TRIPS協(xié)議規(guī)定，成員應(yīng)以專利制度或有效的專門制度，或以任何組合制度，給植物新品種以保護(hù)。對于植物新品種的保護(hù)，世界上許多國家也都制定了相應(yīng)的法規(guī)。我國已于1997年由國務(wù)院頒布了《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》，對植物新品種的定義及品種權(quán)的內(nèi)容和歸屬等問題作了規(guī)定，對符合該條例的植物新品種予以保護(hù)。

　　5.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。主要是指利用加速器、反應(yīng)堆以及其他核反應(yīng)裝置，通過核裂變、核聚變等方法獲得的元素或化合物。由于用原子核變換方法獲得的物質(zhì)關(guān)系到國家的經(jīng)濟(jì)、國防、科研和公共生活的重大利益，關(guān)系國家安全，不宜公開，各國大多對此類物質(zhì)不授予專利權(quán)。

　　二、對于動(dòng)物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。這里所講的“生產(chǎn)方法”，是指非生物學(xué)的方法，不包括生產(chǎn)動(dòng)物和植物主要是生物學(xué)的方法。這類方法由于有技術(shù)成分的介入，并對最終達(dá)到的目的或效果起了主要的控制作用或者決定性的作用，因而可以被授予專利權(quán)。對于微生物和微生物方法可以獲得專利保護(hù)。

　　第二部分 釋義 第三章 專利的申請

　　第二十六條 申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。

　　請求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實(shí)用新型的名稱，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項(xiàng)。

　　說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn);必要的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)有附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)要點(diǎn)。

　　權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護(hù)的范圍。

　　【釋義】本條是對申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利應(yīng)當(dāng)提交的基本文件及其內(nèi)容要求的基本規(guī)定。

　　一、按照本條第一款的規(guī)定，申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交規(guī)定的專利申請文件。提交專利申請文件的目的在于啟動(dòng)受理專利的法律程序，記載和描述并向社會(huì)公開發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，明確申請人對該發(fā)明創(chuàng)造請求保護(hù)的范圍，也是審查決定是否授予專利權(quán)的基礎(chǔ)。作為發(fā)明創(chuàng)造的申請人依法必須提交的專利申請文件包括請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等，以及按照國務(wù)院專利行政部門規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他有關(guān)文件，如申請專利如果委托專利代理機(jī)構(gòu)辦理的，應(yīng)當(dāng)提交委托書;要求享受優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提交優(yōu)先權(quán)的有關(guān)證明文件;要求申請費(fèi)用減緩的，應(yīng)當(dāng)提交費(fèi)用減緩請求書等。

　　二、請求書。請求書是申請人就發(fā)明創(chuàng)造提出的書面專利請求。按照本條第二款及專利法實(shí)施細(xì)則和國務(wù)院專利行政部門的有關(guān)規(guī)定，請求書應(yīng)當(dāng)寫明以下內(nèi)容：

　　1.發(fā)明或者實(shí)用新型的名稱。發(fā)明的名稱應(yīng)當(dāng)簡短、準(zhǔn)確地表明發(fā)明的技術(shù)主題。發(fā)明名稱中不應(yīng)含有非技術(shù)詞語，如人名、公司名稱、商標(biāo)、代號、型號等，也不應(yīng)有含糊不清的詞語，如“及其他”、“及其類似裝置”等，也不能使用籠統(tǒng)的詞語，如僅用“方法”、“化合物”等詞作為發(fā)明的名稱。

　　2.發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的姓名。發(fā)明人應(yīng)當(dāng)是對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。發(fā)明人應(yīng)當(dāng)是個(gè)人，不應(yīng)當(dāng)是單位或者集體。發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的姓名應(yīng)當(dāng)用真名。

　　3.申請人的姓名或者名稱、地址。申請人可以是個(gè)人，也可以是單位。按照本法第六條的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位。即職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的申請人是單位。申請人是單位時(shí)，應(yīng)當(dāng)使用正式全稱，不得使用縮寫或者簡稱。申請文件中指明的名稱應(yīng)當(dāng)與使用的公章上的名稱相一致。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。申請人是個(gè)人時(shí)，應(yīng)當(dāng)使用本人的真實(shí)姓名，不得使用筆名或者假名。請求書中的地址，應(yīng)當(dāng)符合郵件能夠迅速、準(zhǔn)確地投遞的要求。

　　4.如果委托專利代理機(jī)構(gòu)辦理的，應(yīng)當(dāng)填寫專利代理機(jī)構(gòu)的全稱。專利代理人應(yīng)當(dāng)使用真實(shí)姓名，同時(shí)填寫專利代理人在專利局登記的編碼。

　　5.其他事項(xiàng)。按照《專利法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，請求書中的其他事項(xiàng)是指：(1)申請人的國籍;(2)申請人是企業(yè)或者其他組織的，其總部所在的國家;(3)申請人委托專利代理機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)注明的有關(guān)事項(xiàng);(4)要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)注明的有關(guān)事項(xiàng);(5)申請人或者專利代理機(jī)構(gòu)的簽字或者蓋章;(6)申請文件清單;(7)附加文件清單;(8)其他需要注明的有關(guān)事項(xiàng)。申請人有兩個(gè)以上而未委托專利代理機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)指定一人為代表人。

　　三、說明書。說明書是申請人對申請專利的發(fā)明或者實(shí)用新型所作的書面說明，是專利申請的最基本的文件，是一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的基礎(chǔ)。因而，對于說明書的撰寫有嚴(yán)格的要求，按照本條第三款及專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，主要包括以下幾方面的要求：

　　1.對發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說明。這里講的“清楚”，是指主題明確，用詞準(zhǔn)確。主題明確，即說明書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實(shí)用新型的目的，為達(dá)到該目的所采用的技術(shù)方案以及該技術(shù)方案所能達(dá)到的技術(shù)效果。用詞準(zhǔn)確，就要求說明書應(yīng)當(dāng)使用技術(shù)用語，準(zhǔn)確表達(dá)主題，用詞不能含糊不清，所使用的法定計(jì)量單位應(yīng)當(dāng)符合規(guī)范。這里講的“完整”，是指說明書不得缺少專利法實(shí)施細(xì)則第十八條所規(guī)定的內(nèi)容，這些內(nèi)容是理解、再現(xiàn)發(fā)明或者實(shí)用新型所必不可少的內(nèi)容。缺少其中任何一部分內(nèi)容，都是不完整的說明書。

　　按照專利法實(shí)施細(xì)則第十八條的規(guī)定，發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請的說明書應(yīng)當(dāng)按照下列方式和順序撰寫：(1)發(fā)明或者實(shí)用新型的名稱，該名稱應(yīng)當(dāng)與請求書中的名稱一致;(2)發(fā)明或者實(shí)用新型所屬技術(shù)領(lǐng)域;(3)就申請人所知，寫明對發(fā)明或者實(shí)用新型的理解、檢索、審查有用的背景技術(shù)，并且引證反映這些背景技術(shù)的文件;(4)發(fā)明或者實(shí)用新型的目的;(5)寫明要求保護(hù)的發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)方案，使所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠理解，并且能夠達(dá)到發(fā)明或者實(shí)用新型的目的;(6)發(fā)明或者實(shí)用新型與背景技術(shù)相比所具有的有益的效果;(7)有附圖的，應(yīng)當(dāng)有圖面說明;(8)詳細(xì)描述申請人認(rèn)為發(fā)現(xiàn)發(fā)明或者實(shí)用新型的最好方式，在適應(yīng)的情況下，應(yīng)當(dāng)舉例說明;有附圖的，應(yīng)當(dāng)對照附圖。發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請人應(yīng)當(dāng)按照以上規(guī)定的方式和順序撰寫說明書，除非其發(fā)明或者實(shí)用新型的性質(zhì)用其他方式或者順序撰寫能節(jié)約說明書的篇幅并使他人能更好地理解其發(fā)明或者實(shí)用新型。發(fā)明或者實(shí)用新型說明書中不得使用“如權(quán)利要求……所述的……”一類的引用語，也不得使用商業(yè)性宣傳用語。

　　2.以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。這里講的“所屬技術(shù)領(lǐng)域”，指的是發(fā)明或者實(shí)用新型直接所屬或者直接應(yīng)用的具體技術(shù)領(lǐng)域，而不是上位的或者相鄰的技術(shù)領(lǐng)域。這里講的“實(shí)現(xiàn)”，是指所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員按照說明書記載的內(nèi)容，不需要?jiǎng)?chuàng)造性的勞動(dòng)，就能夠再現(xiàn)該發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)方案，并能夠達(dá)到預(yù)期的效果。

　　3.必要的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)有附圖。附圖是說明書的組成部分。實(shí)用新型專利申請說明書必須有附圖。附圖可以有助于直觀地理解發(fā)明或者實(shí)用新型的每個(gè)技術(shù)特征和整體技術(shù)方案。用文字足以清楚描述發(fā)明技術(shù)方案的，可以沒有附圖。按照《專利法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，發(fā)明或者實(shí)用新型說明書文字部分中未提及的附圖標(biāo)記不得在附圖中出現(xiàn)，附圖中未出現(xiàn)的附圖標(biāo)記不得在說明書文字部分中提及。申請文件中表示同一組成部分的附圖標(biāo)記應(yīng)當(dāng)一致。附圖中除必需的詞語外，不應(yīng)當(dāng)含有其他注釋。

　　4.摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)要點(diǎn)。說明書摘要是發(fā)明或者實(shí)用新型說明書的內(nèi)容提要，它的作用僅僅是供來檢索發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膬?nèi)容，不具有任何法律效力，不屬于原始公開的內(nèi)容，不能作為以后修改說明書和權(quán)利要求書的根據(jù)，也不能用來解釋專利權(quán)的保護(hù)范圍。發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)要點(diǎn)，主要包括發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)領(lǐng)域、需要解決的技術(shù)問題、主要技術(shù)特征和用途。摘要還應(yīng)當(dāng)附上一幅最能說明發(fā)明或者實(shí)用新型的附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要。

　　四、權(quán)利要求書。即申請人要求專利保護(hù)的范圍。按照本條的規(guī)定，權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護(hù)的范圍。

　　1.以說明書為依據(jù)。指的是權(quán)利的要求應(yīng)當(dāng)?shù)玫秸f明書的支持，即權(quán)利要求從形式到內(nèi)容都應(yīng)與說明書所反映的內(nèi)容相一致，權(quán)利要求書中的用語在說明書中應(yīng)有所反映，權(quán)利要求書中記載的技術(shù)特征在說明書中有記載，且實(shí)質(zhì)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致，不能超出說明書的范圍。

　　2.說明要求專利保護(hù)的范圍。由于權(quán)利要求書是專利申請文件的核心，具有直接的法律效力，在被授予專利之后，是判斷專利侵權(quán)的依據(jù)，也是提出專利權(quán)撤銷和專利權(quán)無效宣告的依據(jù)。因而，認(rèn)真撰寫權(quán)利要求書中的專利保護(hù)范圍，對于申請人來講，就顯得尤為重要，也就要求申請人將發(fā)明或者實(shí)用新型的全部技術(shù)特征完整地記載在權(quán)利要求書中，不能過寬，也不能過窄。

　　第二十七條 申請外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書以及該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片等文件，并且應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品及其所屬的類別。

　　【釋義】本條是對申請外觀設(shè)計(jì)專利應(yīng)當(dāng)提交的專利文件的要求的規(guī)定。

　　一、申請外觀設(shè)計(jì)專利，應(yīng)當(dāng)提交請求書。外觀設(shè)計(jì)專利是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。由于專利保護(hù)的對象不同，因此，專利法規(guī)定申請外觀設(shè)計(jì)專利所提交的文件與申請發(fā)明和實(shí)用新型專利有所不同。申請外觀設(shè)計(jì)請求書的內(nèi)容與格式原則上與發(fā)明和實(shí)用新型專利請求書類似，區(qū)別主要在于申請外觀設(shè)計(jì)專利，請求書中應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品及其所屬類別。

　　二、應(yīng)當(dāng)提交該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片。按照本法第五十六條的規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)?？梢?，外觀設(shè)計(jì)的圖片和照片的提供，對于該外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)是至關(guān)重要的。因此，申請人應(yīng)當(dāng)就每件外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品所需要保護(hù)的內(nèi)容提交有關(guān)視圖或者照片，以清楚地顯示請求保護(hù)的對象。按照專利法實(shí)施細(xì)則及國務(wù)院專利行政部門的有關(guān)規(guī)定，如果是申請立體外觀設(shè)計(jì)專利，應(yīng)當(dāng)提交正投影視圖和立體圖;申請產(chǎn)品的平面外觀設(shè)計(jì)，當(dāng)要點(diǎn)涉及兩個(gè)面時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交兩面視圖。各視圖的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在相應(yīng)視圖下面。如果同時(shí)請求保護(hù)色彩的外觀設(shè)計(jì)專利申請，應(yīng)當(dāng)提交彩色和黑白的圖片或者照片各一份。

　　三、按照專利法實(shí)施細(xì)則規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。包括：(1)申請外觀設(shè)計(jì)專利的，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)寫明對外觀設(shè)計(jì)的簡要說明。外觀設(shè)計(jì)的簡要說明應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品的主要?jiǎng)?chuàng)作部位、請求保護(hù)的色彩、省略視圖等情況。簡要說明不得使用商業(yè)性宣傳用語，也不能用來說明產(chǎn)品的性能和用途。(2)國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要時(shí)，可以要求外觀設(shè)計(jì)專利申請人提交使用外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品樣品或者模型。

　　四、請求書中應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品及其所屬的類別。這是對外觀設(shè)計(jì)專利申請文件的一項(xiàng)特殊的要求。寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品，也就是要寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品名稱。該名稱應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確地表明請求給予保護(hù)的產(chǎn)品。產(chǎn)品的名稱應(yīng)當(dāng)符合以下的要求：(1)產(chǎn)品的名稱應(yīng)當(dāng)符合外觀設(shè)計(jì)分類表中的名稱;(2)產(chǎn)品的名稱應(yīng)當(dāng)與設(shè)計(jì)的內(nèi)容相符合;(3)避免使用人名、地名、公司名稱、商標(biāo)、代號、型號或以歷史時(shí)代命名的產(chǎn)品名稱，避免使用概括、抽象、附有功能、構(gòu)造的名稱，不能使用附有產(chǎn)品規(guī)格、數(shù)量單位的名稱，不能使用以產(chǎn)品的形狀、色彩及材料命名的名稱、省略寫法的名稱、以外國文字命名的名稱、附有外觀設(shè)計(jì)內(nèi)容的名稱。

　　要求在申請外觀設(shè)計(jì)專利的請求書中寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品及其所屬類別，對外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)具有重要意義。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品類別為準(zhǔn)，只要在相同或同類產(chǎn)品上使用了相同的外觀設(shè)計(jì)，就構(gòu)成了對專利權(quán)的侵犯。如果相同的外觀設(shè)計(jì)使用在完全不同類的產(chǎn)品上，就不構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。

　　第二十八條 國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利申請日的規(guī)定。

　　一、申請日，即向國務(wù)院專利行政部門提出專利申請的日期，是指專利局收到符合法律規(guī)定的專利申請文件的日期。申請日的確定對于專利申請人具有重要意義，表現(xiàn)在：(1)申請日是判斷一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造新穎性的時(shí)間界限。所謂新穎性，必須是在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知;一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同和不相近似。(2)是判斷發(fā)明和實(shí)用新型的創(chuàng)造性的時(shí)間界限。即同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。(3)確定專利申請的先后。即按照本法第九條的規(guī)定，兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。(4)確定優(yōu)先權(quán)存在的期限。按照本法第二十九條的規(guī)定，申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國第一次提出專利申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。(5)確定發(fā)明專利申請公布的時(shí)間。按照本法第三十四條的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請日起滿十八個(gè)月，即行公布。(6)確定專利權(quán)的期限。按照本法第四十二條的規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計(jì)算。

　　二、依照本條規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件，應(yīng)當(dāng)指收到符合法律規(guī)定要求的文件，如果收到的法定申請文件不齊的，不能確定為申請日。

　　三、如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。寄出的郵戳日，是指申請人發(fā)出申請文件當(dāng)?shù)氐泥]戳日。如果信封上寄出的郵戳日不清晰的，除申請人能夠提出證明以外，以專利局收到日為申請日。

　　第二十九條 申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國第一次提出專利申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　【釋義】本條是對取得優(yōu)先權(quán)的條件的規(guī)定。

　　一、優(yōu)先權(quán)是保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約確立的基本原則。本法所稱優(yōu)先權(quán)，包括外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)兩種。外國優(yōu)先權(quán)是指申請人在甲國提出正式的專利申請后，根據(jù)甲國同乙國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，在特定的期限內(nèi)又就同一發(fā)明向乙國提出專利申請的申請時(shí)，有權(quán)將在甲國第一次提出申請的日期作為后來在乙國提出申請的申請日。本國優(yōu)先權(quán)，是指申請人在一國提出正式的專利申請后，在特定的期限內(nèi)又就相同主題在該國提出專利申請的，申請人有權(quán)將第一次提出申請的日期作為后一次申請的申請日。優(yōu)先權(quán)的作用主要在于：一是由于專利權(quán)的授予實(shí)行申請?jiān)谙鹊脑瓌t，即當(dāng)有兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時(shí)，專利權(quán)授予最先申請的人，因此，在某一申請人享有優(yōu)先權(quán)的期間內(nèi)，有其他人提出同樣的專利申請的，享有優(yōu)先權(quán)的專利申請?zhí)幱趦?yōu)先的地位。二是判斷發(fā)明創(chuàng)造是否符合新穎性、創(chuàng)造性的要求，是以申請日為界限的。由于優(yōu)先權(quán)人后來提出的申請可以以其第一次提出申請的日期為優(yōu)先權(quán)日，因此，在這一期限內(nèi)涉及其發(fā)明創(chuàng)造的任何公開，都不影響該發(fā)明創(chuàng)造的新穎性、創(chuàng)造性。

　　二、本條第一款是對外國優(yōu)先權(quán)的規(guī)定。外國優(yōu)先權(quán)的設(shè)立，是基于建立超國家的世界范圍內(nèi)專利制度的一種嘗試，即同一發(fā)明創(chuàng)造可以在實(shí)行專利制度的所有國家取得排他性的獨(dú)占權(quán)。有了這一制度以后，使得希望在多個(gè)國家尋求專利保護(hù)的申請人提供了很大的方便和實(shí)際利益，申請人不必在國內(nèi)和國外同時(shí)花時(shí)間克服語言障礙經(jīng)辦復(fù)雜的手續(xù)逐個(gè)提出所有的申請，他可以在六個(gè)月、十二個(gè)月優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)放心地充分考慮有必要在哪些國家尋求保護(hù)，又不致因在這個(gè)期間該發(fā)明創(chuàng)造被公開或因其他人提出同樣的申請而喪失取得專利權(quán)的可能。本條關(guān)于外國優(yōu)先權(quán)的規(guī)定包括以下內(nèi)容：

　　1.優(yōu)先權(quán)只在法律規(guī)定的期限內(nèi)享有。按照本條的規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型專利申請人享有優(yōu)先權(quán)的期限為在外國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)。外觀設(shè)計(jì)專利申請人享有優(yōu)先權(quán)的期限為在外國第一次提出專利申請之日起六個(gè)月內(nèi)。本法的規(guī)定與《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定是一致的。申請人提出的專利申請必須是在外國，并且是第一次，即在申請前沒有要求過外國或者本國優(yōu)先權(quán);對于第一次申請，國務(wù)院專利行政部門尚未發(fā)出授予專利權(quán)的通知。該第一次申請必須是經(jīng)外國專利機(jī)關(guān)受理并給予了申請日的正式申請。第一次提出專利申請的日期也稱為優(yōu)先權(quán)日。

　　2.在中國提出專利申請的發(fā)明創(chuàng)造的主題，必須與在外國第一次提出申請的發(fā)明創(chuàng)造的主題相同，即兩次專利申請中的發(fā)明、實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)的名稱相同，技術(shù)特征相同，技術(shù)方案相同。對于后一申請中超出第一次申請內(nèi)容的部分，不享受優(yōu)先權(quán)。

　　3.外國專利申請?jiān)谖覈〉脙?yōu)先權(quán)，以該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則為前提。即受理申請人第一次申請的該外國與我國簽訂有相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的雙邊協(xié)議，或者與我國共同參加了有優(yōu)先權(quán)規(guī)定的國際條約，或者相互承認(rèn)在對方國家提出的專利申請可以在本國取得優(yōu)先權(quán)。

　　三、本條第二款對本國優(yōu)先權(quán)的取得作了規(guī)定。即申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。本國優(yōu)先權(quán)僅限于發(fā)明或者實(shí)用新型的專利申請，外觀設(shè)計(jì)專利申請不能取得本國優(yōu)先權(quán)。取得優(yōu)先權(quán)的條件是：(1)申請人就發(fā)明或者實(shí)用新型已在中國提出過一次申請，并且該申請符合條件，已被國務(wù)院專利行政部門受理并確定申請日;(2)優(yōu)先權(quán)的期限為自第一次提出申請之日起的十二個(gè)月內(nèi)，超過十二個(gè)月再提出申請，則不能享有優(yōu)先權(quán);(3)自第一次提出申請之后，又向國務(wù)院專利行政部門就相同的主題再次提出申請。

　　第三十條 申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時(shí)候提出書面聲明，并且在三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本;未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。

　　【釋義】本條是關(guān)于申請人取得優(yōu)先權(quán)的程序的規(guī)定。

　　按照本條及專利法實(shí)施細(xì)則和國務(wù)院專利行政部門的規(guī)定，申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按下列要求辦理：

　　一、應(yīng)當(dāng)在申請的時(shí)候提出書面聲明。在書面聲明中應(yīng)當(dāng)寫明第一次提出的專利申請的申請日、申請?zhí)柡褪芾碓撋暾埖膰摇?/p>

　　二、在三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本，包括第一次提出專利申請時(shí)提交的專利申請請求書、說明書、權(quán)利要求書以及外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片等依法應(yīng)當(dāng)提交的申請文件的副本。如果要求外國優(yōu)先權(quán)的，申請人提交的第一次專利申請文件的副本，應(yīng)當(dāng)經(jīng)該國受理機(jī)關(guān)證明。

　　三、如果申請人要求優(yōu)先權(quán)而沒有提出書面聲明，并在三個(gè)月內(nèi)提交專利申請文件副本的，則視為沒有要求優(yōu)先權(quán)。

　　第三十一條 一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型。屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

　　一件外觀設(shè)計(jì)專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

　　【釋義】本條是關(guān)于專利申請的單一性原則和合并申請的規(guī)定。

　　一、一項(xiàng)專利申請只限于一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，即通常所說的“單一性原則”，是世界上多數(shù)國家處理專利申請時(shí)所采用的原則，我國的專利法也確立了這一原則。采用這一原則，有利于方便專利申請的審查，便于國務(wù)院專利行政部門對專利申請進(jìn)行有效的分類、檢索，可以安排不同的審查人員進(jìn)行審查，可以提高審查工作效率，對專利申請人也有利。同時(shí)，也有利于合理收費(fèi)，避免有的申請人以一件申請請求保護(hù)幾項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，從而達(dá)到少繳申請費(fèi)、審查費(fèi)和年費(fèi)的目的。

　　二、按照本條第一款的規(guī)定，一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型。即一件發(fā)明或者實(shí)用新型的專利申請中只能包含一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型，僅限于一個(gè)獨(dú)立的權(quán)利要求。如果權(quán)利要求書中只有一個(gè)獨(dú)立的權(quán)利要求，或者在一個(gè)獨(dú)立的權(quán)利要求之下還有若干個(gè)從屬權(quán)利要求，也是符合單一性的原則的。按照本條第二款的規(guī)定，一件外觀設(shè)計(jì)的專利申請只能包含一種產(chǎn)品所使用的一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。

　　三、按照專利申請的單一性原則，一件專利申請只限于一件發(fā)明創(chuàng)造。但在特定情況下也可以例外。

　　1.按照本條第一款的規(guī)定，對于發(fā)明和實(shí)用新型來講，屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?，稱為合并申請。按照《專利法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，可以作為一件專利申請?zhí)岢龅膶儆谝粋€(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)在技術(shù)上相互關(guān)聯(lián)，包含一個(gè)或者多個(gè)相同或者相應(yīng)的特定技術(shù)特征，其中特定技術(shù)特征是指每一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型作為整體考慮，對現(xiàn)有技術(shù)作出貢獻(xiàn)的技術(shù)特征。符合上述規(guī)定的兩項(xiàng)以上發(fā)明專利申請的權(quán)利要求，可以是下列各項(xiàng)之一：(1)不能包括在一項(xiàng)權(quán)利要求內(nèi)的兩項(xiàng)以上產(chǎn)品或者方法的同類獨(dú)立權(quán)利要求;(2)產(chǎn)品和專用于制造該產(chǎn)品的方法的獨(dú)立權(quán)利要求;(3)產(chǎn)品和該產(chǎn)品的用途的獨(dú)立權(quán)利要求;(4)產(chǎn)品、專用于制造該產(chǎn)品的方法和該產(chǎn)品的用途的獨(dú)立權(quán)利要求;(5)產(chǎn)品、專用于制造該產(chǎn)品的方法和為實(shí)施該方法而專門設(shè)計(jì)的設(shè)備的獨(dú)立權(quán)利要求;(6)方法和為實(shí)施該方法而專門設(shè)計(jì)的設(shè)備的獨(dú)立權(quán)利要求。

　　2.按照本條第二款的規(guī)定，用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢?。對于外觀設(shè)計(jì)符合合并申請須具備兩方面的條件：一是使用兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品，必須屬于同一類別。這里講的“同一類別”，是指產(chǎn)品屬于分類表中同一個(gè)小類。二是使用兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品必須是成套出售或者成套使用的。這里講的“成套出售或者使用”，是指各產(chǎn)品的設(shè)計(jì)構(gòu)思相同，并且習(xí)慣上是同時(shí)出售、同時(shí)使用的。比如成套的茶具，就可以依法提出合并申請。

　　第三十二條 申請人可以在被授予專利權(quán)之前隨時(shí)撤回其專利申請。

　　【釋義】本條是關(guān)于申請人在被授予專利權(quán)之前可以撤回專利申請的規(guī)定。

　　一、依法提出專利申請，是申請人的民事權(quán)利。申請人對這一權(quán)利有權(quán)自行處分。申請人在申請專利以后，可能會(huì)出于各種考慮，而撤回專利申請。比如，申請人可能會(huì)認(rèn)為自己的申請不符合專利法規(guī)定的條件，因而不會(huì)被授予專利權(quán);或者自己的專利申請的內(nèi)容在經(jīng)濟(jì)上沒有太多的經(jīng)濟(jì)效益，不值得因此繳納有關(guān)費(fèi)用等，可以撤回申請。撤回專利申請的時(shí)間，可以是被授予專利權(quán)之前的任何時(shí)間。按照《專利法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，申請人撤回專利申請的，應(yīng)當(dāng)向?qū)＠痔岢雎暶?，寫明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、申請?zhí)柡蜕暾埲铡３坊貙＠暾埖穆暶魇窃趯＠肿龊霉紝＠暾埼募挠∷?zhǔn)備工作后提出的，申請文件仍予公布。撤回專利申請時(shí)，對于已經(jīng)繳納的申請費(fèi)和其他費(fèi)用，專利局不予退還。

　　二、本法其他條款還規(guī)定了一些視為申請人撤回專利申請的情況。如第三十五條的規(guī)定，發(fā)明專利的申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實(shí)質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回;第三十六條的規(guī)定，發(fā)明專利已經(jīng)在外國提出過申請的，發(fā)明專利申請人無正當(dāng)理由逾期不提交該國對審查其申請進(jìn)行檢索的資料或者審查結(jié)果的資料的，該申請即被視為撤回;第三十七條的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查后，要求申請人陳述意見或者對申請進(jìn)行修改，申請人無正當(dāng)理由逾期不答復(fù)的，該申請即被視為撤回。這些規(guī)定，都是為了督促申請人及時(shí)履行義務(wù)。

　　第三十三條 申請人可以對其專利申請文件進(jìn)行修改，但是，對發(fā)明和實(shí)用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍，對外觀設(shè)計(jì)專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。

　　【釋義】本條是關(guān)于申請人對專利申請的修改權(quán)的規(guī)定。

　　一、申請人可以對其專利申請文件進(jìn)行修改，這是法律賦予專利申請人的一項(xiàng)權(quán)利。專利申請人在申請專利以后，被授予專利權(quán)以前，可能因多種原因，需要對其專利申請文件進(jìn)行修改。比如，可能會(huì)認(rèn)為自己的專利申請文件中有些地方寫的不清楚，不準(zhǔn)確，或者有些數(shù)據(jù)還需要經(jīng)過重新測算，更改等等。因此，法律允許專利申請人對其專利申請文件進(jìn)行修改。這里規(guī)定的申請人對專利文件的修改，與本法第三十七條所規(guī)定的申請人應(yīng)國務(wù)院專利行政部門的要求對其專利申請的修改是不同的，這里是申請人主動(dòng)提出的修改。按照《專利法實(shí)施細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定，發(fā)明專利申請人在提出實(shí)質(zhì)審查請求或者在對專利局第一次實(shí)質(zhì)審查意見作出答復(fù)時(shí)，可以對發(fā)明專利申請主動(dòng)提出修改。實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利申請人自申請日起三個(gè)月內(nèi)，可以對實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利申請主動(dòng)提出修改。比如，可以對原來的文字、圖示進(jìn)行修改，以使得更加清楚、準(zhǔn)確;或者可以對原來的技術(shù)方案進(jìn)行修改、補(bǔ)充，以使得更加完善。但是，申請人對專利申請文件進(jìn)行修改，不得超出法律規(guī)定的范圍。

　　二、關(guān)于申請人對專利申請文件的修改范圍。按照本條規(guī)定，對發(fā)明和實(shí)用新型專利申請文件的修改范圍不得超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍;對外觀設(shè)計(jì)專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。

　　第二部分 釋義 第四章 專利申請的審查和批準(zhǔn)

　　第三十四條 國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請日起滿十八個(gè)月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。

　　【釋義】本條是關(guān)于發(fā)明專利申請的初步審查和對申請予以公布的規(guī)定。

　　一、我國專利法對發(fā)明專利申請的審查采取的是“早期公開，延遲審查”的制度，即專利行政部門在收到發(fā)明專利申請后，先進(jìn)行初步審查，對符合要求者，自申請日起一段時(shí)間內(nèi)予以公開，并在一定期限以后，應(yīng)申請人的請求或自行對申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查并對符合法定條件的授予專利權(quán)。這一審查制度一方面有利于及時(shí)公開發(fā)明技術(shù)，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的交流與發(fā)展，另一方面可以使有的申請人因各種原因(如在申請后認(rèn)為其發(fā)明還不成熟，或認(rèn)為發(fā)明已喪失新穎性，或認(rèn)為發(fā)明缺乏經(jīng)濟(jì)價(jià)值)而不再請求實(shí)質(zhì)性審查，從而減輕專利部門的工作負(fù)擔(dān)，避免申請案的積壓。

　　二、根據(jù)本條規(guī)定，專利行政部門在收到發(fā)明專利申請以后，首先要對其進(jìn)行初步審查。這里講的“初步審查”亦稱形式審查，是指專利管理機(jī)關(guān)審查專利申請是否符合法律規(guī)定的形式要求，主要審查兩個(gè)方面：(1)對專利申請文件的形式要件進(jìn)行審查。即審查申請人的專利申請各項(xiàng)文件是否齊備，是否符合本法第二十六條規(guī)定的要求，以及這些文件是否符合規(guī)定的格式;(2)對專利申請的內(nèi)容進(jìn)行審查。主要是審查申請專利的發(fā)明是否明顯違反法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益，或者是否屬于本法第二十五條規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍，或者是否符合本法第十八條、第十九條第一款關(guān)于在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的規(guī)定，或者是否符合本法第三十一條第一款關(guān)于一件發(fā)明只能作為一件申請?zhí)岢龅囊?guī)定，等等。這些審查雖然涉及發(fā)明專利申請的內(nèi)容，但不是對該申請是否符合“新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性”的專利實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行審查，只是審查其是否有明顯違反法律的規(guī)定。

　　三、國務(wù)院專利行政部門對經(jīng)過初步審查認(rèn)為符合專利法要求的申請，應(yīng)自申請日起滿十八個(gè)月，即行公布。同時(shí)，專利行政部門也可以根據(jù)申請人的請求早日公布。公布的內(nèi)容主要是發(fā)明專利申請的請求書、說明書及其摘要、權(quán)利要求書等申請人提交的所有的專利申請文件。公布專利申請的方式，各國規(guī)定不同。我國采用的是在專利公報(bào)上登載發(fā)明專利申請請求書中記載的事項(xiàng)和發(fā)明的摘要，另外還出版發(fā)明說明書和權(quán)利要求書的全文單行本，允許公眾查閱。

　　發(fā)明專利申請公布后，由于該發(fā)明還沒有經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，還不能確定其是否能夠被授予專利權(quán)，因此，他人實(shí)施早期公開的申請中的發(fā)明在法律上是不禁止的，不能認(rèn)為是侵權(quán)。但同時(shí)為了保護(hù)申請人的權(quán)益，我國專利法對發(fā)明專利申請人實(shí)行臨時(shí)保護(hù)，即本法第十三條規(guī)定的“發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。”對于不支付適當(dāng)費(fèi)用的使用人，發(fā)明專利申請人可以在專利權(quán)授予后，請求專利行政部門進(jìn)行處理，或向人民法院起訴。

　　第三十五條 發(fā)明專利申請自申請日起三年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時(shí)提出的請求，對其申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查;申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實(shí)質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。

　　國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的時(shí)候，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

　　【釋義】本條是關(guān)于啟動(dòng)發(fā)明專利申請實(shí)質(zhì)審查程序的規(guī)定。

　　一、依照本條第一款的規(guī)定，我國專利法對發(fā)明專利申請的實(shí)質(zhì)審查，采取由申請人在法定期間內(nèi)提出審查請求的方式予以啟動(dòng)，專利行政部門一般不主動(dòng)對專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查;專利申請人以外的其他人也無權(quán)要求對他人的專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。專利申請人提出進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查請求的期間，為自提出專利申請之日起三年以內(nèi)，在此期間，申請人可以隨時(shí)向?qū)＠姓块T請求進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，如果自申請日起滿三年，申請人未提出進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的請求，該申請即被視為自動(dòng)撤回。法律的這一規(guī)定，一是對專利申請人有利。進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，申請人是要交納審查費(fèi)的。如果申請人在提出申請后，認(rèn)為其發(fā)明還不成熟，或者認(rèn)為其發(fā)明已喪失新穎性，或者認(rèn)為其發(fā)明缺乏經(jīng)濟(jì)價(jià)值時(shí)，可以不再請求實(shí)質(zhì)性審查，也不用再繳納實(shí)質(zhì)審查的費(fèi)用。二是可以大大減輕專利行政部門的審查工作負(fù)擔(dān)。對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查相當(dāng)復(fù)雜，如果專利行政部門對每一件發(fā)明專利申請都要主動(dòng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，必然造成專利審查工作量過大，不利于提高審查工作效率。

　　二、依照本條第二款的規(guī)定，如果國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要，也可主動(dòng)對一項(xiàng)發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。如認(rèn)為某項(xiàng)申請專利的發(fā)明對國家利益、社會(huì)利益有重大影響時(shí)，不必經(jīng)專利申請人提出請求，國務(wù)院專利行政部門即可自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

　　第三十六條 發(fā)明專利的申請人請求實(shí)質(zhì)審查的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)提交在申請日前與其發(fā)明有關(guān)的參考資料。

　　發(fā)明專利已經(jīng)在外國提出過申請的，國務(wù)院專利行政部門可以要求申請人在指定期限內(nèi)提交該國為審查其申請進(jìn)行檢索的資料或者審查結(jié)果的資料;無正當(dāng)理由逾期不提交的，該申請即被視為撤回。

　　【釋義】本條是關(guān)于發(fā)明專利申請人請求實(shí)質(zhì)審查的時(shí)候應(yīng)提交的文件資料的規(guī)定。

　　發(fā)明專利申請人在請求專利行政部門對其申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)提交在申請日前與其發(fā)明有關(guān)的參考資料，主要是指發(fā)明人在完成發(fā)明的過程中，為了解決技術(shù)上的問題所參考過的現(xiàn)有技術(shù)資料，如專利文獻(xiàn)、科技書籍和期刊等。發(fā)明專利已經(jīng)在外國提出過申請的，國務(wù)院專利行政部門還可以要求申請人在指定期限內(nèi)提交該國為審查其申請進(jìn)行檢索的資料或者審查結(jié)果的資料。這主要是因?yàn)?，在?dāng)今科技技術(shù)迅速發(fā)展的情況下，發(fā)明專利申請數(shù)量多，涉及領(lǐng)域廣泛，而專利行政部門的審查人員精力有限，不可能對每一領(lǐng)域的技術(shù)狀況都十分了解。而申請人作為發(fā)明的主體，對其發(fā)明所涉及的技術(shù)領(lǐng)域的了解和對相關(guān)資料的掌握上，相對而言有一定的優(yōu)勢。由其提供相關(guān)的資料，可以有利于減輕專利行政部門的工作負(fù)擔(dān)，縮短專利審批的時(shí)間，提高審查工作效率和質(zhì)量，最終更有利于對發(fā)明人的保護(hù)。

　　發(fā)明專利申請人無正當(dāng)理由不提交上述資料的，該申請即被視為撤回。發(fā)明專利申請人有正當(dāng)理由無法提交上述資料的，應(yīng)當(dāng)于提出實(shí)質(zhì)審查請求的時(shí)候向?qū)＠姓块T申明，并在得到該資料后補(bǔ)交。

　　第三十七條 國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查后，認(rèn)為不符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)通知申請人，要求其在指定的期限內(nèi)陳述意見，或者對其申請進(jìn)行修改;無正當(dāng)理由逾期不答復(fù)的，該申請即被視為撤回。

　　【釋義】本條是關(guān)于國務(wù)院專利行政部門對經(jīng)實(shí)質(zhì)審查認(rèn)為不符合本法規(guī)定的發(fā)明專利申請應(yīng)如何處理的規(guī)定。

　　國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請的實(shí)質(zhì)審查，是指對申請專利的發(fā)明是否具備法律所規(guī)定新穎性、實(shí)用性和創(chuàng)造性等可授予專利的實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行審查。

　　專利行政部門對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查以后，認(rèn)為不符合本法規(guī)定的授予專利的條件的，應(yīng)當(dāng)通知申請人，要求其在指定的期限內(nèi)陳述意見，或者對其申請進(jìn)行修改。申請人在收到通知以后，如果自己認(rèn)為其申請符合法律要求，應(yīng)在指定的期限內(nèi)按照規(guī)定的要求向?qū)＠姓块T提交意見陳述書，充分說明和論證其申請符合法律規(guī)定的取得專利的條件;如果認(rèn)為其申請需要修改，就應(yīng)在指定的期限內(nèi)，按照通知的要求修改其申請文件，同時(shí)說明修改的原因和法律依據(jù)。申請人逾期無正當(dāng)理由不予答復(fù)的，該申請即被視為自動(dòng)撤回。如果申請人因特殊原因未能按期答復(fù)的，如遇到了不可抗力，可以向?qū)＠姓块T說明其不能按期答復(fù)的正當(dāng)理由，請求延長答復(fù)期限。

　　第三十八條 發(fā)明專利申請經(jīng)申請人陳述意見或者進(jìn)行修改后，國務(wù)院專利行政部門仍然認(rèn)為不符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

　　【釋義】本條是關(guān)于駁回發(fā)明專利申請的規(guī)定。

　　專利行政部門在發(fā)明專利申請人陳述意見或者進(jìn)行修改以后，仍然認(rèn)為所申請專利的發(fā)明不符合本法規(guī)定授予專利的條件，例如，申請專利的發(fā)明不是對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案的;申請專利的發(fā)明違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的;屬于本法第二十五條規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍的;不具有新穎性、實(shí)用性和創(chuàng)造性的;對同一發(fā)明已經(jīng)有過專利申請的;申請文件中說明書和權(quán)利要求書不符合法律規(guī)定的;申請的修改或者分案的申請超出原說明書和權(quán)利要求書記載范圍的等，應(yīng)當(dāng)駁回其申請，不授予其專利權(quán)：

　　專利行政部門在駁回發(fā)明專利申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)列舉理由，并引證材料。發(fā)明專利申請人對駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請求復(fù)審。

　　第三十九條 發(fā)明專利申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。

　　【釋義】本條是關(guān)于批準(zhǔn)授予發(fā)明專利權(quán)的規(guī)定。

　　一、專利行政部門對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查以后，如果沒有發(fā)現(xiàn)依法應(yīng)當(dāng)駁回申請的情形的，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定。按照國務(wù)院批準(zhǔn)發(fā)布的專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門依法作出授予專利權(quán)的決定后，即應(yīng)向申請人發(fā)出授予專利權(quán)的通知。發(fā)明專利申請人應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起的規(guī)定時(shí)間內(nèi)辦理專利權(quán)登記和領(lǐng)取專利證書的手續(xù)。國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)向授予專利權(quán)的人發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。

　　二、還應(yīng)說明的是，本條規(guī)定授予專利權(quán)的前提，是國務(wù)院專利行政部門經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)應(yīng)當(dāng)予以駁回的理由。這并不一定表明該發(fā)明實(shí)際上完全符合法律規(guī)定的授予專利權(quán)的條件，也可能存在某些不符合法律規(guī)定的情形，但專利行政部門沒有發(fā)現(xiàn)。在國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合法律有關(guān)規(guī)定，都可以根據(jù)本法第四十五條的規(guī)定請求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效。

　　第四十條 實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實(shí)用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時(shí)予以登記和公告。實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)自公告之日起生效。

　　【釋義】本條是關(guān)于對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請審查和授權(quán)的規(guī)定。

　　一、我國對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請采取的是形式審查制度，也稱登記制度，即只要專利行政部門經(jīng)過初步審查，認(rèn)為該申請手續(xù)完備且符合法律規(guī)定的形式，就授予專利權(quán)。采取形式審查制度，主要是因?yàn)閷?shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的內(nèi)容較為簡單，只作形式審查可以加快審批速度，使這些實(shí)用技術(shù)盡快為社會(huì)所利用，充分發(fā)揮專利制度的作用。對于不符合專利法規(guī)定的取得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件而取得了專利權(quán)的實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)，可以通過以后的無效申請和宣告程序宣告其無效。

　　二、這里講的初步審查，同發(fā)明專利申請的初步審查程序基本一樣，即主要對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)申請是否符合法律規(guī)定的形式要件進(jìn)行審查，主要審查兩個(gè)方面：一是對專利申請文件的形式進(jìn)行審查。即審查申請人的專利申請是否具有本法第二十六條或者第二十七條規(guī)定的文件和其他必要的文件，以及這些文件是否符合規(guī)定的格式。二是對專利申請的內(nèi)容進(jìn)行初步審查。主要是審查發(fā)明專利申請是否違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造;是否符合本法第十八條、第十九條第一款關(guān)于在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的規(guī)定;是否符合本法第三十一條第一款關(guān)于一件發(fā)明只能作為一件申請?zhí)岢龅囊?guī)定;對專利申請文件的修改是否符合本法第三十三條的規(guī)定;以及是否有其他明顯不符合法律規(guī)定的情形等。

　　三、專利行政部門對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請進(jìn)行初步審查以后，如果沒有發(fā)現(xiàn)依法應(yīng)當(dāng)駁回申請的理由的，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)作出授予實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的決定，并依照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定向申請人發(fā)出授予專利權(quán)的通知。申請人應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起的規(guī)定時(shí)間內(nèi)辦理專利權(quán)登記和領(lǐng)取專利證書的手續(xù)。國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)向授予專利權(quán)的人發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)自公告之日起生效。

　　第四十一條 國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會(huì)。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會(huì)復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請人。

　　專利申請人對專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

　　【釋義】本條是關(guān)于對專利申請的復(fù)審以及對專利申請人的司法救濟(jì)的規(guī)定。

　　一、本條規(guī)定的復(fù)審，是指由國務(wù)院專利行政部門設(shè)立的專利復(fù)審委員會(huì)，根據(jù)專利申請被駁回的申請人提出的復(fù)審請求，對專利行政部門作出的駁回專利申請的決定是否正確、合法依法進(jìn)行的審查。國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)依照本法設(shè)立專利復(fù)審委員，受理專利申請人的復(fù)審請求。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回其專利申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會(huì)復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請人。

　　按照專利法專利實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，專利復(fù)審委員會(huì)由國務(wù)院專利行政部門指定有經(jīng)驗(yàn)的技術(shù)專家和法律專家組成。申請人請求復(fù)審的，應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)書面提出復(fù)審請求，說明理由并附具有關(guān)證明文件。專利復(fù)審委員會(huì)收到復(fù)審請求書后，先要進(jìn)行形式審查，主要是對請求人的資格、請求期限、請求書的格式等進(jìn)行審查。完成形式審查后，還要將復(fù)審請求轉(zhuǎn)交作出駁回申請決定的原審查部門進(jìn)行前置審查，而后再由專利復(fù)審委員會(huì)進(jìn)行復(fù)審。復(fù)審申請人在請求復(fù)審時(shí)，可以修改被駁回的專利申請，但是修改應(yīng)當(dāng)僅限于駁回申請的決定所涉及的部分。

　　專利復(fù)審委員會(huì)經(jīng)過審查作出復(fù)審決定，復(fù)審決定一般有以下幾種情況：(1)復(fù)審理由不成立，維持原駁回決定;(2)復(fù)審理由成立，撤銷原駁回決定;(3)專利申請文件經(jīng)復(fù)審請求人修改，克服了原駁回申請決定所指出的缺陷，在新的文本基礎(chǔ)上撤銷原駁回申請的決定。

　　設(shè)立專利復(fù)審制度有利于糾正專利審查中可能出現(xiàn)的錯(cuò)誤，更好地保護(hù)專利申請人的權(quán)益。

　　二、依照本條第二款規(guī)定的，專利申請人對專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。這是法律為專利申請人提供的司法救濟(jì)途徑。按照本次修改前的專利法的規(guī)定，只有對涉及發(fā)明專利申請的復(fù)審決定不服的，當(dāng)事人才可以向法院起訴;而專利復(fù)審委員會(huì)對涉及實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請的復(fù)審決定為終局決定，當(dāng)事人不能向法院起訴。這一規(guī)定，不利于對各類專利的申請人的一體保護(hù)，也不符合世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)的規(guī)定。在本次對專利法的修改中，對原有的這一規(guī)定作了修改。按照修改后的本條規(guī)定，各類專利申請，既包括發(fā)明專利申請，也包括實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的專利申請，申請人如對專利復(fù)審委員會(huì)作出的復(fù)審決定不服的，都可以向人民法院提起訴訟。

　　第二部分 釋義 第五章 專利權(quán)的期限、終止和無效

　　第四十二條 發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計(jì)算。

　　【釋義】本條是關(guān)于各類發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的期限的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)具有時(shí)間性，這是作為知識產(chǎn)權(quán)的專利權(quán)同有形財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)相區(qū)別的特征之一。對有形財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)來講，如果財(cái)產(chǎn)本身不消滅，財(cái)產(chǎn)所有人對財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)是始終存在的。專利權(quán)則不是這樣，法律規(guī)定的專利期限屆滿或提前終止，盡管發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)本身還存在，但專利權(quán)卻不存在了。也就是說，對該項(xiàng)技術(shù)的獨(dú)占使用權(quán)不存在了，該發(fā)明創(chuàng)造成了社會(huì)財(cái)富，任何人都可以無償使用。法律對專利權(quán)期限的規(guī)定，既要考慮充分適當(dāng)?shù)乇Ｗo(hù)專利權(quán)人的利益，規(guī)定的保護(hù)期限不能太短，否則不利于調(diào)動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的積極性;同時(shí)又要考慮國家和社會(huì)公眾的利益，對專利權(quán)的保護(hù)周期不能過長，否則不利于先進(jìn)技術(shù)的推廣和應(yīng)用。我國1984年制定的專利法，將發(fā)明專利權(quán)的期限規(guī)定為15年，將實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的期限規(guī)定為5年，并可以申請續(xù)展3年。1992年第一次修改專利法時(shí)，將發(fā)明專利權(quán)的期限延長為20年，將實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限延長為15年，這與TRIPS協(xié)議的規(guī)定是一致的，與世界各國關(guān)于專利權(quán)期限的法律規(guī)定相比也是較長的，充分體現(xiàn)了我國對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重視。當(dāng)然，對專利權(quán)人來講，在法定的專利保護(hù)期限內(nèi)，專利權(quán)人可以根據(jù)本專業(yè)技術(shù)發(fā)展的周期及專利技術(shù)的實(shí)施情況，通過不繳納年費(fèi)或者聲明放棄專利權(quán)的辦法，自行決定其實(shí)際受保護(hù)期的長短。

　　二、依照本條規(guī)定，專利權(quán)的期限自申請之日起計(jì)算，即自專利申請人向中國專利行政部門實(shí)際提交專利申請之日起計(jì)算。這里所指的申請日，不包括優(yōu)先權(quán)日。這里規(guī)定的，只是計(jì)算專利權(quán)期限起算日期，至于專利權(quán)的生效，依照本法第三十九條、第四十條的規(guī)定，應(yīng)為自國務(wù)院專利行政部門發(fā)給專利證書，并予以公告之日起生效。

　　第四十三條 專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納年費(fèi)。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)人應(yīng)依法按期繳納年費(fèi)的規(guī)定。

　　一、所謂年費(fèi)，又稱為專利維持費(fèi)，各國專利法都規(guī)定專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)，這是專利權(quán)人的一項(xiàng)義務(wù)。法律作出這樣的規(guī)定，可以使專利權(quán)人從經(jīng)濟(jì)的核算的角度放棄一些沒有經(jīng)濟(jì)效益或者效益不高的專利權(quán);另外，國家為專利權(quán)人的專有權(quán)提供保護(hù)，要求專利權(quán)人繳納一定的費(fèi)用也是合理的。

　　二、按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，除授予專利權(quán)當(dāng)年的年費(fèi)應(yīng)當(dāng)在辦理登記手續(xù)的同時(shí)繳納外，以后的年費(fèi)應(yīng)當(dāng)在前一年度期滿前一個(gè)月內(nèi)預(yù)繳。專利年度從申請日起算，與優(yōu)先權(quán)日、授權(quán)日無關(guān)，與自然年度也沒有必然聯(lián)系。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，專利權(quán)人未按時(shí)繳納年費(fèi)(不包括授予專利權(quán)當(dāng)年的年費(fèi))或者繳納的數(shù)額不足的，可以在年費(fèi)期滿之日起六個(gè)月內(nèi)補(bǔ)繳，同時(shí)繳納金額為該年度年費(fèi)數(shù)額25%的滯納金。

　　第四十四條 有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：

　　(一)沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的;

　　(二)專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。

　　專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)在期限屆滿前終止的情形的規(guī)定。

　　本條規(guī)定了專利權(quán)在期限屆滿前終止的兩種情形：

　　1.專利權(quán)人沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的

　　依照本法規(guī)定，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)按期繳納年費(fèi)。這是專利權(quán)人的一項(xiàng)義務(wù)，是維持其專利權(quán)效力的必要條件。專利權(quán)人要想在保護(hù)期限屆滿前保持其專利權(quán)的效力，就必須按期繳納年費(fèi)。否則，按照權(quán)利和義務(wù)對等的原則，不履行按期繳納年費(fèi)的義務(wù)，就不能繼續(xù)保持其享受專利保護(hù)的權(quán)利。考慮到專利權(quán)人沒有按期限繳納年費(fèi)有可能是由于其失誤或者某些特殊原因造成的，為慎重對待專利權(quán)人的權(quán)利，專利法實(shí)施細(xì)則規(guī)定了一個(gè)補(bǔ)救辦法，即專利權(quán)人沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)(不包括授予專利權(quán)當(dāng)年的年費(fèi))或者繳納的數(shù)額不足的，專利行政部門應(yīng)當(dāng)通知專利權(quán)人自年費(fèi)期滿之日起六個(gè)月內(nèi)補(bǔ)繳，同時(shí)還應(yīng)繳納金額為該年度年費(fèi)數(shù)額25%的滯納金;期滿仍未繳納的，其專利權(quán)終止，由專利行政部門登記和公告。

　　2.專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的

　　專利權(quán)是一項(xiàng)民事權(quán)利，專利權(quán)人有權(quán)依法取得這項(xiàng)民事權(quán)利，也有權(quán)處分包括放棄這項(xiàng)民事權(quán)利。一般情況下，專利權(quán)人是要盡力維護(hù)專利權(quán)的，但在有些情況下，比如，由于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，迅速更新?lián)Q代，其擁有的專利已經(jīng)失去存在的實(shí)際價(jià)值，或者專利實(shí)施的效益與逐年增加的年費(fèi)相比，專利權(quán)人認(rèn)為在經(jīng)濟(jì)上不合算等，專利權(quán)人也會(huì)自動(dòng)要求放棄其專利權(quán)。一旦專利權(quán)人在專利期限屆滿前以書面聲明放棄其專利權(quán)的，該專利權(quán)終止，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。但從道理上說，如果專利權(quán)人已經(jīng)同他人訂立了專利實(shí)施許可合同，許可他人實(shí)施其專利，在合同的有效期內(nèi)，如果專利權(quán)人放棄其專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)征得被許可人同意，否則會(huì)損害被許可人的利益。

　　第四十五條 自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效。

　　【釋義】本條是關(guān)于請求宣告專利權(quán)無效的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)是由國家專利主管機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)授予的權(quán)利。盡管專利主管機(jī)關(guān)對專利申請依法進(jìn)行了審查，但由于各種原因，并不能絕對保證所授予的專利權(quán)都是符合法律規(guī)定的授權(quán)條件的。特別是對于實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利，由于專利主管機(jī)關(guān)并不對其進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，難免在以后發(fā)現(xiàn)有不符合法定授予專利權(quán)條件的情形。為對這類情形有必要的補(bǔ)救措施，本法規(guī)定了宣告專利權(quán)無效的程序。這樣的規(guī)定，有利于使公眾與專利審查機(jī)關(guān)相結(jié)合，糾正專利申請審查過程中可能發(fā)生的失誤，取消本來就不應(yīng)當(dāng)獲得的專利權(quán)。

　　二、依照本條規(guī)定，請求宣告專利權(quán)無效的主體，可以是任何單位或者個(gè)人。當(dāng)然，實(shí)踐中，提出無效宣告請求的多是與被請求宣告無效的專利權(quán)有利害關(guān)系的單位和個(gè)人。

　　三、按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，單位或者個(gè)人請求宣告專利權(quán)無效時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提交請求書和有關(guān)文件，說明所依據(jù)的事實(shí)和理由。依照本條規(guī)定，提出宣告專利權(quán)無效的理由，應(yīng)是授予的專利權(quán)不符合本法的有關(guān)規(guī)定，例如：被授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型不具有新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性;被授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)同申請日以前已公開發(fā)表或者已公開使用過的外觀設(shè)計(jì)相同或者相近似;被授予專利的發(fā)明創(chuàng)造是屬于違法、違反公德和妨害社會(huì)公共利益的;等等。

　　四、請求宣告專利權(quán)無效的起始時(shí)間，為授予專利權(quán)的公告之日。按照本次修改以前的專利法的規(guī)定，請求專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效，應(yīng)在公告授予專利權(quán)滿6個(gè)月后提出。同時(shí)又規(guī)定，在公告授予專利權(quán)之日起6個(gè)月內(nèi)，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合法律規(guī)定條件的，可以向?qū)＠稚暾埑蜂N?？紤]到專利撤銷程序和無效程序都是為了糾正專利行政部門不當(dāng)授權(quán)而設(shè)置的，而專利撤銷程序完全可以通過無效程序來實(shí)現(xiàn)。因此，為了進(jìn)一步簡化程序，避免因程序重復(fù)導(dǎo)致專利權(quán)長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，在本次專利法的修改中，取消了撤銷程序，同時(shí)相應(yīng)將申請宣告專利權(quán)無效的起始時(shí)間修改為自授予專利權(quán)公告之日起，即將原規(guī)定的專利撤銷程序與無效程序合并，修改為新的無效程序。

　　第四十六條 專利復(fù)審委員會(huì)對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。

　　對專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利復(fù)審委員會(huì)對宣告專利權(quán)無效的請求作出處理決定的程序以及對專利復(fù)審委員會(huì)的決定不服的司法救濟(jì)規(guī)定。

　　一、依照本條第一款的規(guī)定，專利復(fù)審委員會(huì)對專利無效的請求，應(yīng)按以下程序處理：

　　1.對專利無效的請求，應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行審查。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，專利復(fù)審委員會(huì)對宣告專利權(quán)無效的請求的審查，包括形式審查與實(shí)質(zhì)審查。對專利無效請求的形式審查，主要是審查無效宣告請求書是否符合規(guī)定的格式，請求書中是否說明了提出無效宣告請求所依據(jù)的事實(shí)和理由，以及提出的理由是否符合本法第四十五條的規(guī)定。對不符合規(guī)定的格式的，專利復(fù)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)要求請求人在指定的期限內(nèi)補(bǔ)正，期滿未補(bǔ)正的，該無效宣告請求視為未提出。對請求書中未說明所依據(jù)的事實(shí)和理由，或者提出的理由不符合本法規(guī)定的，專利復(fù)審委員會(huì)對該請求將不予受理。專利復(fù)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將收到的無效宣告請求書的副本和有關(guān)文件的副本送交專利權(quán)人，要求其在指定的期限內(nèi)陳述意見。專利權(quán)人可以修改專利文件，但不得擴(kuò)大原專利權(quán)保護(hù)的范圍;專利權(quán)人在指定的期限內(nèi)未答復(fù)的，不影響專利復(fù)審委員會(huì)的審理。對專利無效請求的實(shí)質(zhì)審查，是指審查提出宣告專利權(quán)無效的理由是否成立，即審查被請求宣告無效的專利權(quán)是否確有不符合法律規(guī)定的授權(quán)條件的情形，包括審查被授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型是否符合有新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性的標(biāo)準(zhǔn);被授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)同申請日以前已公開發(fā)表或者已公開使用過外觀設(shè)計(jì)是否存在相同或者相近似;被授予專利的發(fā)明創(chuàng)造是否屬于違法、違反公德和妨害社會(huì)公共利益的;等等。專利復(fù)審委員會(huì)收到宣告專利權(quán)無效的請求后，應(yīng)當(dāng)按照本條的規(guī)定及時(shí)進(jìn)行審查，提高審查工作的效率和質(zhì)量，以及時(shí)處理專利糾紛，維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。

　　2.專利復(fù)審委員會(huì)對宣告專利權(quán)無效的請求依法審查完畢后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出處理決定。經(jīng)審查確認(rèn)請求宣告無效的理由成立的，根據(jù)不同情況，作出專利權(quán)無效或部分無效的決定;審查確認(rèn)請示宣告無效的理由不成立的，應(yīng)作出維持專利權(quán)的決定。

　　3.專利復(fù)審委員會(huì)對宣告專利權(quán)無效的請求作出決定后，應(yīng)及時(shí)通知請求人和專利權(quán)人。對宣告專利權(quán)無效的決定，應(yīng)由國務(wù)院專利行政部門予以登記和公告，使公眾了解。依照本法第四十七條的規(guī)定，被宣告無效的專利權(quán)，視為自始無效。

　　二、本條第二款規(guī)定了當(dāng)事人對專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的司法救濟(jì)程序。即請求人和專利權(quán)人收到專利復(fù)審委員會(huì)的審查決定通知后,如果對專利復(fù)審委員會(huì)所作出的決定不服，可以在收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)，以專利復(fù)審委員會(huì)為被告向人民法院提起訴訟。由于人民法院對案件的處理結(jié)果與無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人有利害關(guān)系，人民法院應(yīng)依法通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。即如果是提出無效宣告請求的人對專利復(fù)審委員會(huì)作出的復(fù)審決定不服向法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知專利權(quán)人作為第三人參加訴訟;如果是專利權(quán)人對專利復(fù)審委員會(huì)作出的宣告專利權(quán)無效或部分無效的決定不服向法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知提出無效宣告請求的當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。如果當(dāng)事人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)沒有起訴的，專利復(fù)審委員會(huì)的審查決定即發(fā)生效力。

　　按照本次修改以前的專利法的規(guī)定，當(dāng)事人只有對專利復(fù)審委員會(huì)對宣告發(fā)明專利無效的請求作出的復(fù)審決定不服的，才可以向法院起訴，請求司法救濟(jì);而專利復(fù)審委員會(huì)對宣告實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無效的請求所作出的復(fù)審決定為終局決定，當(dāng)事人不服的，不能向法院起訴?？紤]到實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)與發(fā)明專利權(quán)一樣，都屬于當(dāng)事人的民事權(quán)利，應(yīng)當(dāng)一體保護(hù);當(dāng)事人對專利行政部門設(shè)立的專利復(fù)審委員會(huì)對實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的復(fù)審決定不服的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)明專利一樣，都有權(quán)請求司法救濟(jì)，這也是世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》所規(guī)定的原則。為此，本次修改刪去了原專利法中關(guān)于專利復(fù)審委員會(huì)對宣告實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的專利權(quán)無效的請求所作出的決定為終局決定的規(guī)定，當(dāng)事人不服的，都可以向人民法院起訴，請求司法救濟(jì)。

　　第四十七條 宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。

　　宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

　　如果依照前款規(guī)定，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)無效宣告的法律效力的規(guī)定。

　　一、宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。依照本條第一款的規(guī)定，被宣告無效的專利權(quán)，視為自始即不存在。所謂“視為自始即不存在”，即指法律上認(rèn)定該專利權(quán)從授權(quán)開始就沒有法律約束力，而不是自被宣告無效后才失去法律效力，即對專利權(quán)無效的宣告是有溯及力的。

　　二、本條在第一款規(guī)定專利權(quán)無效宣告具有溯及既往的效力的同時(shí)，又在第二款中，規(guī)定了對幾種情形不具有追溯力，包括：

　　1.對宣告專利權(quán)無效前人民法院已經(jīng)作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，專利權(quán)無效宣告不具有追溯力。在專利權(quán)被宣告無效前，專利權(quán)人以他人侵犯其專利權(quán)為由，向人民法院提出訴訟，經(jīng)人民法院根據(jù)當(dāng)時(shí)尚屬有效的專利權(quán)，作出有關(guān)專利侵權(quán)損害賠償?shù)呐袥Q、裁定并已執(zhí)行的，在專利權(quán)被宣告無效后，對該項(xiàng)已作出并已執(zhí)行的判決、裁定，不具有溯及力。依判決、裁定侵犯專利權(quán)而給予的侵權(quán)損害賠償，當(dāng)事人不得請求返還。

　　2.對已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，專利權(quán)無效宣告不具有追溯力。依照本法第五十七條的規(guī)定，因侵犯專利權(quán)引起的糾紛，當(dāng)事人可以請求管理專利工作的部門進(jìn)行處理;當(dāng)事人對管理專利工作的部門作出的處理不服的，可以在規(guī)定的期限向人民法院提起行政訴訟。當(dāng)事人期滿既不起訴又不履行管理專利工作的部門作出的處理決定的，管理專利工作的部門可以請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。對管理專利工作的部門對專利侵權(quán)糾紛作出的處理決定，當(dāng)事人已經(jīng)履行的，或者已經(jīng)管理專利工作的部門申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的，其后作出的專利權(quán)無效的宣告，沒有追溯力。

　　3.對已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，專利權(quán)無效宣告不具有追溯力。對因履行專利實(shí)施許可合同而支付的專利使用費(fèi)或者因履行專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同而支付的轉(zhuǎn)讓費(fèi)，當(dāng)事人都不得請求返還。

　　按照民法的一般原則，被宣告無效的專利權(quán)人因行使專利權(quán)所獲得的利益屬于不當(dāng)?shù)美?，既然被宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在，則專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)將不當(dāng)?shù)美颠€相對人。但考慮到專利權(quán)作為一種無形的財(cái)產(chǎn)權(quán)及授權(quán)情況的復(fù)雜性，很難保證每一項(xiàng)被授予的專利權(quán)都符合法律規(guī)定的條件而不在其后被宣告無效。如果專利權(quán)一旦被宣告無效，還要溯及到法院已經(jīng)作出并執(zhí)行的判決、裁定，溯及到管理專利工作的部門作出并已履行或強(qiáng)制執(zhí)行的處理決定，會(huì)使法院判決、裁定及行政機(jī)關(guān)決定處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，進(jìn)而影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。對專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行為來講，被許可人和專利權(quán)受讓人由于專利權(quán)被宣告無效前已經(jīng)因?qū)＠麢?quán)受到保護(hù)而獲得了實(shí)際的利益，其支付的專利使用費(fèi)和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)不予返還也是合理的。

　　當(dāng)然，依照本款規(guī)定，如果因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

　　三、按照本條第二款關(guān)于專利權(quán)無效的宣告對已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不具有追溯力的規(guī)定，對因履行專利實(shí)施許可合同而支付的專利使用費(fèi)或者因履行專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同而支付的轉(zhuǎn)讓費(fèi)，當(dāng)事人不得請求返還。但本條第三款又規(guī)定，如果依照第二款的規(guī)定，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)。例如，當(dāng)履行實(shí)施許可合同或者轉(zhuǎn)讓合同不久，被許可實(shí)施專利的人或者專利權(quán)受讓人還未實(shí)施有關(guān)的專利或者實(shí)施了較短的時(shí)間，該專利權(quán)就被宣告無效。在短時(shí)間內(nèi)他們還沒有從專利實(shí)施中取得實(shí)際利益或者其取得的利益與支出的專利使用費(fèi)和受讓費(fèi)相比相去甚遠(yuǎn)，出現(xiàn)了明顯的不公平現(xiàn)象時(shí)，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)。

　　第二部分 釋義 第六章 專利實(shí)施的強(qiáng)制許可

　　第四十八條 具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時(shí)間內(nèi)獲得這種許可時(shí)，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。

　　【釋義】本條是關(guān)于依申請給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)是專利權(quán)人對其專利的實(shí)施依法享有的專有權(quán)。按照本法規(guī)定,原則上說，任何單位或者個(gè)人要實(shí)施他人的專利，必須得到專利權(quán)人的許可，否則就構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。但是，為防止專利權(quán)人對其專利技術(shù)不適當(dāng)?shù)倪^分壟斷，促使獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造得以實(shí)施，各國專利法都規(guī)定，依照法律規(guī)定的條件和程序，國家專利管理機(jī)關(guān)可以決定給予專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，我國專利法對此也作了規(guī)定。專利實(shí)施的強(qiáng)制許可分為三類，一是依申請給予的強(qiáng)制許可;二是依特殊情況或公共利益需要由專利行政部門主動(dòng)給予的強(qiáng)制許可;三是根據(jù)不同專利之間相互關(guān)系依申請給予的強(qiáng)制許可，即從屬專利許可。本條是關(guān)于專利行政主管部門依申請人的申請給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可的規(guī)定。

　　二、按照本條規(guī)定，依當(dāng)事人申請給予專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，必須符合以下條件：

　　1.申請獲得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的主體，必須是單位，個(gè)人不能申請獲得專利實(shí)施的強(qiáng)制許可。同時(shí)，申請強(qiáng)制許可的單位，必須具備實(shí)施所申請的專利的條件，包括具備實(shí)施該項(xiàng)專利的技術(shù)條件、經(jīng)濟(jì)條件等。

　　2.申請專利實(shí)施強(qiáng)制許可的客體，只能是發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利。對外觀設(shè)計(jì)專利不能申請強(qiáng)制許可。

　　3.申請獲得專利實(shí)施強(qiáng)制許可，必須具備法律規(guī)定的理由。包括：一是申請人已經(jīng)向發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人提出了實(shí)施該專利的請求，要求專利權(quán)人許可其實(shí)施專利。二是申請人是以合理的條件向?qū)＠麢?quán)人提出了請求。所謂合理的條件，是指申請人提出實(shí)施專利的條件，與通常情況下專利權(quán)人將其專利許可他人實(shí)施時(shí)所能滿足的條件相同或者相類似。對是否構(gòu)成“合理的條件”，應(yīng)由國務(wù)院專利行政部門根據(jù)不同專利的具體情況加以判定。三是申請人在“合理長的時(shí)間內(nèi)”未能獲得專利權(quán)人的實(shí)施專利的許可，即專利權(quán)人在這一時(shí)間內(nèi)明確表示不同意申請人的許可實(shí)施的請求，或者對申請人的請求未予答復(fù)。對于多長時(shí)間即構(gòu)成“合理長的時(shí)間”，本法未作具體規(guī)定，應(yīng)由國務(wù)院專利行政部門根據(jù)各項(xiàng)專利的不同情況作出判定。

　　4.申請獲得專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門提出申請。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，申請人應(yīng)當(dāng)提交強(qiáng)制許可請求書，說明理由并附具有關(guān)證明文件。專利行政主管部門應(yīng)當(dāng)將強(qiáng)制許可請求書的副本送交專利權(quán)人，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)在專利行政主管部門指定的期限內(nèi)陳述意見;期滿未答復(fù)的，不影響專利行政部門作出關(guān)于強(qiáng)制許可的決定。

　　5.按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，依本條規(guī)定提出專利實(shí)施強(qiáng)制許可，只能在專利權(quán)被授予滿3年后方可提出。

　　三、對申請人提出的請求給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可的申請，由國務(wù)院專利行政部門依照本法規(guī)定進(jìn)行審查。經(jīng)審查確認(rèn)符合本法規(guī)定給予強(qiáng)制實(shí)施許可條件的，應(yīng)作出給予強(qiáng)制實(shí)施許可的決定。經(jīng)審查確認(rèn)不符合給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可條件的，應(yīng)駁回申請。對申請人提出申請后，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)對其申請進(jìn)行審查，如果認(rèn)為符合條件的，可以作出給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，給予申請人以實(shí)施專利的權(quán)利。

　　第四十九條 在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。

　　【釋義】本條是關(guān)于依特殊情況或公共利益需要給專利實(shí)施強(qiáng)制許可的規(guī)定。

　　一、本條規(guī)定可作出專利實(shí)施強(qiáng)制許可決定的情況有兩類：

　　1.國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況。例如，爆發(fā)戰(zhàn)爭、爆發(fā)大規(guī)模疫病、發(fā)生嚴(yán)重自然災(zāi)害等情況。

　　2.為了公共利益的目的。例如為了公共利益對一項(xiàng)獲得專利的污染防治技術(shù)方案給予強(qiáng)制實(shí)施許可。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，因公共利益給予的強(qiáng)制實(shí)施許可，只能用于非商業(yè)目的。

　　二、本條規(guī)定的強(qiáng)制許可，可以不經(jīng)任何人提出強(qiáng)制許可的申請，而由國務(wù)院專利行政部門直接作出強(qiáng)制許可的決定。

　　第五十條 一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。

　　在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。

　　【釋義】本條是關(guān)于對技術(shù)互相依存的發(fā)明或者實(shí)用新型專利給予強(qiáng)制許可的規(guī)定，即對所謂從屬專利的規(guī)定。

　　一、在實(shí)際生活中，有時(shí)前一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利與后一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利是相互依存的，后一項(xiàng)專利如果不利用前一項(xiàng)專利中的某些專利技術(shù)就無法實(shí)施。在此情況下，如果兩個(gè)專利權(quán)人互相之間不能在合理的條件下訂立專利實(shí)施許可合同，則其中的專利技術(shù)就不能有效實(shí)施。顯然，這既不利于專利權(quán)人，也不利于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展。為此，本條對相互關(guān)聯(lián)的不同專利的強(qiáng)制實(shí)施許可作了規(guī)定。

　　二、依照本條規(guī)定，給予從屬專利的強(qiáng)制許可必須符合以下條件：

　　1.兩項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利必須是相關(guān)的、從屬的，后一項(xiàng)專利的實(shí)施又有賴于前一專利的實(shí)施，否則后一項(xiàng)專利將無法實(shí)施的。

　　2.后一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步。本次專利法修改將原專利法規(guī)定的“在技術(shù)上先進(jìn)”，修改為“具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步”，主要是考慮到“在技術(shù)上先進(jìn)”的標(biāo)準(zhǔn)過于寬泛，通常取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型，多少都會(huì)比原來的發(fā)明或者實(shí)用新型在技術(shù)上有所進(jìn)步，否則就不符合授予專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型必須具備“三性”中的新穎性或者創(chuàng)造性的條件。只要后一專利“在技術(shù)上先進(jìn)”，就可給予其實(shí)施前一專利的強(qiáng)制許可，也不利于保護(hù)前一發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人的利益。

　　三、依照本條第二款的規(guī)定，在依照第一款的規(guī)定給予后一項(xiàng)專利的專利權(quán)人實(shí)施從屬的前一項(xiàng)專利的強(qiáng)制許可的情形下，如果前一專利權(quán)人提出給予實(shí)施后一項(xiàng)專利的強(qiáng)制許可的申請的，國務(wù)院專利行政部門也可給予其實(shí)施后一項(xiàng)專利的強(qiáng)制許可。這一規(guī)定體現(xiàn)了公平的原則。

　　四、本條規(guī)定的強(qiáng)制許可，只能由國務(wù)院專利行政部門依相關(guān)專利權(quán)人的申請給予，國務(wù)院專利行政部門不能主動(dòng)作出給予從屬專利強(qiáng)制許可的決定。

　　第五十一條 依照本法規(guī)定申請實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人，應(yīng)當(dāng)提出未能以合理?xiàng)l件與專利權(quán)人簽訂實(shí)施許可合同的證明。

　　【釋義】本條是關(guān)于申請強(qiáng)制許可的申請人負(fù)有提出有關(guān)證據(jù)的義務(wù)的規(guī)定。

　　本法第四十八條至第五十條對專利實(shí)施強(qiáng)制許可的三種情況作了規(guī)定，其中，除了第四十九條規(guī)定的強(qiáng)制許可由國務(wù)院專利行政部門直接作出決定而無需申請人提出申請外，其余兩類的強(qiáng)制許可，均規(guī)定了需由符合條件的申請人向國務(wù)院專利行政部門提出申請，并經(jīng)國務(wù)院專利行政部門審查后作出決定。為使國務(wù)院專利行政部門能對申請人提出的申請是否符合法定條件進(jìn)行審查，本條規(guī)定，申請人必須提出相關(guān)的證據(jù)，即申請人在向國務(wù)院專利行政部門提出專利實(shí)施強(qiáng)制許可申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)提出未能以合理?xiàng)l件與專利權(quán)人簽訂實(shí)施許可合同的證明。這就要求申請人在向國務(wù)院專利行政部門提出申請之前，應(yīng)當(dāng)按照平等互利、誠實(shí)信用的原則，先與有關(guān)的專利權(quán)人進(jìn)行協(xié)商。如果能夠與專利權(quán)人在平等互利、誠實(shí)信用等原則下經(jīng)過充分協(xié)商達(dá)成專利實(shí)施許可合同，不依賴于強(qiáng)制許可，在實(shí)施專利的過程中，通常更容易得到專利權(quán)人的積極配合，掌握有關(guān)實(shí)施專利的技術(shù)訣竅，有利于保證專利實(shí)施的成功。

　　如果申請人與專利權(quán)人就專利實(shí)施許可沒有達(dá)成協(xié)議，申請人可以向國務(wù)院專利行政部門提出專利實(shí)施強(qiáng)制許可的申請，但申請人在提出申請時(shí)，必須向國務(wù)院專利行政部門提交有關(guān)證據(jù)，證明其未能以合理?xiàng)l件與專利權(quán)人簽訂專利實(shí)施許可合同的情況。至于什么樣的條件才算是“合理?xiàng)l件”，包括實(shí)施范圍的合理、許可使用費(fèi)的合理等，應(yīng)由專利行政部門根據(jù)不同情況作出判斷。

　　第五十二條 國務(wù)院專利行政部門作出的給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。

　　給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)強(qiáng)制許可的理由規(guī)定實(shí)施的范圍和時(shí)間。強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利權(quán)人的請求，經(jīng)審查后作出終止實(shí)施強(qiáng)制許可的決定。

　　【釋義】本條是關(guān)于強(qiáng)制許可決定的通知、登記、公告和終止的規(guī)定。

　　一、按照本條第一款的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門在作出給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可的決定后，應(yīng)當(dāng)將該決定及時(shí)通知專利權(quán)人。因?yàn)檫@一決定直接影響專利權(quán)人的專有權(quán)，涉及專利權(quán)人的重大利益，應(yīng)當(dāng)讓專利權(quán)人及時(shí)知道這一情況。專利權(quán)人也可據(jù)此作出必要的安排，包括依照本法第五十四條的規(guī)定，與實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人協(xié)商，要求其支付合理的使用費(fèi)。此外，國務(wù)院專利行政部門在作出專利實(shí)施強(qiáng)制許可的決定后，還應(yīng)予以登記和公告，以便讓公眾了解這一情況。

　　二、按照本條第二款的規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門在作出專利實(shí)施強(qiáng)制許可決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)強(qiáng)制許可的理由，規(guī)定實(shí)施的范圍和時(shí)間。按照專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，專利實(shí)施強(qiáng)制許可的范圍，應(yīng)當(dāng)限定在主要為供應(yīng)國內(nèi)市場的需要。申請人取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可后，只能在強(qiáng)制許可決定規(guī)定的范圍和時(shí)間內(nèi)實(shí)施專利，而不得超越強(qiáng)制許可決定中規(guī)定的范圍和時(shí)間。

　　三、專利實(shí)施的強(qiáng)制許可是有條件的。這些條件一旦不存在，就應(yīng)當(dāng)終止強(qiáng)制許可，以保護(hù)專利權(quán)人的利益，維護(hù)其應(yīng)有的專有權(quán)利。為此，本條第二款中規(guī)定，強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利權(quán)人的請求，經(jīng)審查后作出終止實(shí)施強(qiáng)制許可的決定。按照這一規(guī)定，終止專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，應(yīng)由專利權(quán)人提出。專利權(quán)人一旦提出終止強(qiáng)制許可的申請，國務(wù)院專利行政部門即應(yīng)進(jìn)行審查。經(jīng)審查確認(rèn)給予專利實(shí)施強(qiáng)制許可的理由已消除并不再發(fā)生時(shí)，即應(yīng)作出終止實(shí)施強(qiáng)制許可的決定。

　　第五十三條 取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。

　　【釋義】本條是對依強(qiáng)制許可取得專利實(shí)施權(quán)的單位或個(gè)人權(quán)利限制的規(guī)定。

　　取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人，享有實(shí)施專利的權(quán)利。但為合理保護(hù)專利權(quán)人的利益，對依強(qiáng)制許可取得專利實(shí)施權(quán)的單位或者個(gè)人的權(quán)利應(yīng)當(dāng)加以限制。依照本條規(guī)定，對依強(qiáng)制許可取得專利實(shí)施權(quán)的單位或者個(gè)人權(quán)利限制，包括以下兩方面：

　　一、不享有獨(dú)占實(shí)施權(quán)。也就是說，取得強(qiáng)制許可實(shí)施權(quán)的單位或者個(gè)人,無權(quán)限制專利權(quán)人自己或者再許可其他的單位、個(gè)人實(shí)施該項(xiàng)專利。其他的單位或者個(gè)人無論是通過國家專利行政機(jī)關(guān)得到強(qiáng)制許可的實(shí)施權(quán)，還是通過專利權(quán)人許可得到的實(shí)施權(quán)，都受法律保護(hù)，取得強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人無權(quán)加以限制。專利權(quán)人在被強(qiáng)制許可某單位或者個(gè)人實(shí)施自己所有的專利后，仍然有權(quán)自己實(shí)施該項(xiàng)專利或者自愿許可第三者實(shí)施該項(xiàng)專利。強(qiáng)制許可本來就是對專利權(quán)人的獨(dú)占權(quán)的一種限制，如果允許取得強(qiáng)制許可實(shí)施權(quán)的單位或者個(gè)人對許可其實(shí)施的專利有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，與強(qiáng)制許可的目的相悖，對專利權(quán)人來說，也是極不公平的，將會(huì)從根本上破壞專利制度本身。

　　二、無權(quán)允許他人實(shí)施。取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人，雖然經(jīng)國務(wù)院專利行政部門的決定取得了實(shí)施專利的權(quán)利，但是其權(quán)利僅是在規(guī)定的范圍和時(shí)間內(nèi)實(shí)施專利。取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人并不是專利權(quán)人，他沒有權(quán)利允許他人實(shí)施該項(xiàng)專利。否則，也將損害專利權(quán)人的利益，對專利權(quán)人來說是不公平的。

　　第五十四條 取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商;雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。

　　【釋義】本條是關(guān)于強(qiáng)制許可使用費(fèi)的規(guī)定。

　　一、專利實(shí)施強(qiáng)制許可，目的是為了防止專利權(quán)人對其專利技術(shù)的不適當(dāng)壟斷，并沒有使專利權(quán)人失去其專利所有權(quán)，這不是專利權(quán)的“征用”。因此，在專利實(shí)施強(qiáng)制許可的情況下，專利權(quán)人仍然享有請求實(shí)施其專利的人包括取得強(qiáng)制許可而實(shí)施其專利的單位或者個(gè)人支付專利使用費(fèi)的權(quán)利。而取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人，因?qū)嵤┧说膶＠@得利益，也應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付實(shí)施其專利的使用費(fèi)。

　　二、按照本條的規(guī)定，取得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人向?qū)＠麢?quán)人支付的專利使用費(fèi)數(shù)額，應(yīng)由取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人與專利權(quán)人按照公平合理的原則協(xié)商確定。雙方經(jīng)過協(xié)商，對使用費(fèi)數(shù)額達(dá)成了一致的，即應(yīng)按雙方協(xié)商的數(shù)額作為強(qiáng)制許可使用費(fèi)，由取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人支付給專利權(quán)人。如果雙方?jīng)]有就使用費(fèi)的數(shù)額達(dá)成一致意見的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門提出申請，請求國務(wù)院專利行政部門對使用費(fèi)數(shù)額作出裁決，并以裁決的數(shù)額作為強(qiáng)制許可使用費(fèi)，由取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人按此數(shù)額支付給專利權(quán)人。

　　第五十五條 專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

　　【釋義】本條是關(guān)于對國務(wù)院專利行政部門作出的有關(guān)強(qiáng)制許可的決定不服的訴訟的規(guī)定。

　　一、為了防止不適當(dāng)?shù)募夹g(shù)壟斷，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和創(chuàng)新，本章對專利實(shí)施的強(qiáng)制許可作了規(guī)定。同時(shí)，考慮到專利權(quán)畢竟屬于專利權(quán)人的民事權(quán)利，行政機(jī)關(guān)雖然可以通過強(qiáng)制許可的形式進(jìn)行適當(dāng)干預(yù)，但這種干預(yù)必須經(jīng)過嚴(yán)格的程序、符合嚴(yán)格的法定條件，如果國務(wù)院專利行政部門作出不符合法定條件的專利實(shí)施強(qiáng)制許可決定，勢必影響專利權(quán)人的合法權(quán)益。因此，為了切實(shí)保障專利權(quán)人的合法權(quán)益，本條規(guī)定了專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴，為專利權(quán)人不服強(qiáng)制許可決定提供了一個(gè)司法救濟(jì)的途徑。

　　二、在專利實(shí)施強(qiáng)制許可的情況下，如果專利權(quán)人與取得強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人就使用費(fèi)數(shù)額無法達(dá)成協(xié)議的，按照本法第五十四條的規(guī)定，由國務(wù)院專利行政部門裁決。專利權(quán)人或者取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，即不愿接受國務(wù)院專利行政部門裁決的數(shù)額的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

　　三、國務(wù)院專利行政部門關(guān)于專利實(shí)施強(qiáng)制許可的決定和對強(qiáng)制許可使用費(fèi)的裁決，都屬于行政機(jī)關(guān)的行政決定。對這兩類行政決定不服的，應(yīng)當(dāng)以國務(wù)院專利行政部門為被告，依照本條和行政訴訟法的規(guī)定，向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。

　　第二部分 釋義 第七章 專利權(quán)的保護(hù)

　　第五十六條 發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。

　　外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)保護(hù)范圍的規(guī)定。

　　一、專利權(quán)的保護(hù)范圍是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的法律效力所及的范圍。專利權(quán)是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，由法律明確規(guī)定專利權(quán)的保護(hù)范圍，劃清專利侵權(quán)與非侵權(quán)的界限，既有利于依法充分保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，又可以避免不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大專利保護(hù)的范圍，損害專利權(quán)人以外的社會(huì)公眾的利益。

　　二、根據(jù)本條第一款規(guī)定，發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍，“以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求”。這一規(guī)定包括兩層含義：

　　1.一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的保護(hù)范圍，須以其權(quán)利要求為準(zhǔn)，即以由專利申請人提出的并經(jīng)國務(wù)院專利行政主管部門批準(zhǔn)的權(quán)利要求書中所記載的權(quán)利要求為準(zhǔn)，不小于也不得超出權(quán)利要求書中所記載的權(quán)利要求的范圍。

　　2.說明書及附圖對權(quán)利要求具有解釋的功能，可以作為解釋權(quán)利要求的依據(jù)。但是，相對權(quán)利要求而言，說明書及附圖只具有從屬的地位，不能單以其作為發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)保護(hù)的基本依據(jù)，基本依據(jù)只能是權(quán)利要求書。

　　三、根據(jù)本條第二款規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍，“以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)”。這一規(guī)定表明，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍，以體現(xiàn)該產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片為基本依據(jù)。需要說明的是，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)所保護(hù)的“表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品”的范圍，應(yīng)當(dāng)是同類產(chǎn)品的范圍;不是同類產(chǎn)品，即使外觀設(shè)計(jì)相同，也不能認(rèn)為是侵犯了專利權(quán)。

　　第五十七條 未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴;侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

　　專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明;涉及實(shí)用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報(bào)告。

　　【釋義】本條是關(guān)于因未經(jīng)專利權(quán)人許可實(shí)施其專利而引起的糾紛的解決方式的規(guī)定。

　　一、未經(jīng)專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，是指沒有經(jīng)過專利權(quán)人的同意，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，制造、使用、許諾銷售、銷售及其進(jìn)口他人專利產(chǎn)品或者使用專利方法的非法行為。

　　二、未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施專利權(quán)人的專利，除本法第六十三條第一款規(guī)定不視為侵犯專利權(quán)的情形外，都屬于侵犯專利權(quán)的行為。對這種侵權(quán)行為引起的糾紛，本條規(guī)定了如下處理方式：

　　1.協(xié)商解決。協(xié)商解決是指發(fā)生侵權(quán)案件以后,雙方當(dāng)事人直接進(jìn)行磋商,以達(dá)成解決爭議辦法的處理方式。

　　2.向人民法院起訴。被侵權(quán)人認(rèn)為他人侵犯其專利權(quán)，不愿協(xié)商解決或者協(xié)商解決不成的，得以侵權(quán)人為被告，依照民事訴訟法的規(guī)定，提起民事訴訟。關(guān)于專利侵權(quán)糾紛民事案件的地域管轄，依照民事訴訟法的規(guī)定，應(yīng)由侵權(quán)行為地或者被告所在地的人民法院管轄;關(guān)于專利侵權(quán)糾紛民事案件的級別管理，按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》及《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件若干問題的解答》的規(guī)定，專利權(quán)屬糾紛案件，一般由省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的中級人民法院和經(jīng)最高人民法院同意的開放城市的中級人民法院作為第一審法院，各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院作為第二審法院。被侵權(quán)人可以依照法律及最高人民法院的有關(guān)司法解釋向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

　　3.行政處理。按照本條的規(guī)定，專利侵權(quán)糾紛的當(dāng)事人如果不愿直接向人民法院起訴，以“打官司”方式來解決爭議的，可以請求管理專利工作的部門處理。在此對本條的這一規(guī)定作幾點(diǎn)說明：(1)專利侵權(quán)糾紛，性質(zhì)上屬于民事糾紛，當(dāng)事人協(xié)商解決不成的，通常應(yīng)通過司法程序加以解決，而不應(yīng)由行政機(jī)關(guān)處理。但我國專利法從我國實(shí)際情況出發(fā)，規(guī)定當(dāng)事人也可以請求專利行政機(jī)關(guān)進(jìn)行處理。這對于發(fā)揮專利行政機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)熟悉、處理程序簡便的優(yōu)勢，減少專利訴訟案件，方便當(dāng)事人，是有利的。但是，究竟是直接向人民法院起訴，還是請求管理專利工作的部門處理，采用哪種方式對自己比較有利，要由當(dāng)事人自己來判斷，選擇權(quán)在當(dāng)事人，或者說是在被侵權(quán)人。管理專利工作的部門只能根據(jù)有關(guān)當(dāng)事人的請求進(jìn)行處理，當(dāng)事人沒有請求管理專利工作的部門處理的，管理專利工作的部門不能主動(dòng)進(jìn)行處理。(2)可以作出本條規(guī)定的處理的機(jī)關(guān)，為“管理專利工作的部門”，按照本法第三條第二款的規(guī)定，應(yīng)是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門;同時(shí)，按照全國人大法律委員會(huì)關(guān)于專利法(草案)審議結(jié)果的報(bào)告中的有關(guān)說明，也可以包括依法設(shè)立的有實(shí)際處理能力的市一級政府的管理專利工作的部門。(3)管理專利工作的部門對專利侵權(quán)糾紛進(jìn)行處理的依據(jù)，是法律的有關(guān)規(guī)定;進(jìn)行處理的內(nèi)容，主要是對是否構(gòu)成侵權(quán)進(jìn)行認(rèn)定，并對認(rèn)定為侵權(quán)的行為進(jìn)行處理，即按照本條的規(guī)定，責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。(4)管理專利工作的部門依照本條規(guī)定作出的處理，屬于行政處理，具有強(qiáng)制執(zhí)行力。如果侵權(quán)人既不履行，不停止侵權(quán)行為，又不在規(guī)定的期限內(nèi)向法院起訴的，作出處理的管理專利工作的部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。(5)由于這一處理的性質(zhì)屬于行政處理，當(dāng)事人對管理專利工作的部門作出的處理決定不服的，可以自接到處理通知之日起15日內(nèi)，依照行政訴訟法的規(guī)定，以作出處理的管理專利工作的部門為被告，向人民法院提起行政訴訟。超過15日的，除有法定事由外，人民法院將不予受理。

　　4.行政調(diào)解。依照本條的規(guī)定，進(jìn)行調(diào)解的機(jī)關(guān)，應(yīng)是對專利侵權(quán)糾紛作出行政處理的同一個(gè)管理專利工作的部門;調(diào)解的內(nèi)容，是侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額;調(diào)解只能應(yīng)當(dāng)事人的請求進(jìn)行;這種調(diào)解屬于行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人之間的民事糾紛作出的民事調(diào)解，不是行政處理，應(yīng)由當(dāng)事人自愿履行，調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后又反悔的，有關(guān)當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的規(guī)定，以對方當(dāng)事人為被告向人民法院提起民事訴訟。

　　三、本條第二款就處理專利侵權(quán)糾紛中證據(jù)的提供問題分兩種情況作了規(guī)定：

　　1.專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。按照這一規(guī)定，涉及本條規(guī)定的專利侵權(quán)訴訟中的舉證責(zé)任，應(yīng)由被訴侵權(quán)的人即被告來承擔(dān)。被訴侵權(quán)的人不能提供其同樣產(chǎn)品的制造方法不同于專利方法的充分證據(jù)的，推定其使用了專利權(quán)人的發(fā)明專利，構(gòu)成了對專利權(quán)的侵犯，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

　　2.涉及實(shí)用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報(bào)告。這一規(guī)定是本次專利法修改中新增加的規(guī)定。增加這一規(guī)定，有利于處理專利糾紛的人民法院或者管理專利工作的部門準(zhǔn)確認(rèn)定事實(shí)，對是否構(gòu)成侵權(quán)作出判斷，依法公正處理糾紛。

　　第五十八條 假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　【釋義】本條是關(guān)于假冒他人專利應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

　　一、本條所稱假冒他人專利，是指非專利權(quán)人在自己的非專利產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)明專利權(quán)人的專利標(biāo)記或者專利號，以達(dá)到欺騙消費(fèi)者，獲取非法利益的行為。這種行為產(chǎn)生的不良后果，一是侵犯了專利權(quán)人的合法權(quán)益;二是欺騙了廣大的消費(fèi)者;三是擾亂了國家正常的專利管理秩序。對這一違法行為，應(yīng)當(dāng)依法追究其法律責(zé)任。

　　二、根據(jù)本條規(guī)定，假冒他人專利應(yīng)承擔(dān)下述法律責(zé)任：

　　1.民事責(zé)任。假冒他人專利，同時(shí)又構(gòu)成侵犯他人專利權(quán)的，應(yīng)依法承擔(dān)侵權(quán)損害的民事責(zé)任。

　　2.行政責(zé)任。一是責(zé)令假冒者改正并予公告，即由管理專利工作的部門要求違法行為人立即停止假冒他人專利的行為;根據(jù)不同情況，將假冒他人專利的產(chǎn)品予以銷毀或者將產(chǎn)品上假冒標(biāo)注的專利權(quán)人的專利標(biāo)記或者專利號去掉等;同時(shí)由管理專利工作的部門對違法行為人的假冒專利行為及責(zé)令其改正的決定予以公告。二是沒收違法所得。三是可以處罰款。其中對有違法所得的，除沒收違法所得外，由管理專利工作的部門根據(jù)具體的情況作出是否處以罰款的決定，其罰款數(shù)額為違法所得的三倍(含三倍)以下;對沒有違法所得，管理專利工作的部門根據(jù)具體的情況作出罰款決定的，其罰款數(shù)額為五萬元(含五萬元)以下。

　　3.刑事責(zé)任。即“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。根據(jù)刑法第二百一十六條的規(guī)定，“假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”

　　第五十九條 以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處五萬元以下的罰款。

　　【釋義】本條是關(guān)于冒充專利應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

　　一、實(shí)踐中一般將“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的”行為，稱為“冒充專利”。冒充專利與假冒他人專利的區(qū)別在于，冒充的專利是根本不存在的;而假冒他人的專利是客觀存在的，只不過不屬于假冒人所有，而是他人的專利。冒充專利的行為通常表現(xiàn)為：制造或者銷售標(biāo)有偽造的專利標(biāo)記的非專利產(chǎn)品的;專利權(quán)被撤銷或者被宣告無效后，制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)記的產(chǎn)品的;專利權(quán)屆滿或者終止后，繼續(xù)制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)記的產(chǎn)品的;以及其他將非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品或者將非專利方法冒充專利方法的行為。

　　專利權(quán)屆滿或者終止后，繼續(xù)銷售專利權(quán)期限屆滿或者終止前合法制造的標(biāo)有專利標(biāo)記的產(chǎn)品的，不屬于冒充專利行為。

　　二、根據(jù)本條規(guī)定，冒充專利應(yīng)承擔(dān)下述法律責(zé)任：

　　1.管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告。即要求冒充專利的違法行為人停止自己的冒充行為，同時(shí)由管理專利工作的部門對違法行為人的冒充專利行為及責(zé)令其改正的決定予以公告。

　　2.管理專利工作的部門可以處五萬元以下的罰款。是否處以罰款，處罰多少，由管理專利工作的部門根據(jù)行為人違法的具體情況作出決定。

　　第六十條 侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。

　　【釋義】本條是關(guān)于侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額計(jì)算方法的規(guī)定。

　　一、人民法院在審理專利侵權(quán)糾紛案件時(shí)，或者管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求對侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何確定侵權(quán)損害賠償?shù)臄?shù)額，本條規(guī)定了三種計(jì)算方法：

　　1.按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失確定。如何具體計(jì)算專利權(quán)人因他人侵權(quán)所受的損失，最高人民法院在《關(guān)于審理專利糾紛案件若干問題的解答》中規(guī)定：對權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失的計(jì)算方法為：因侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品(包括使用他人專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品)在市場上銷售，使專利權(quán)人的專利產(chǎn)品的銷售量下降，其銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積，即為專利權(quán)人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。

　　2.按照侵權(quán)人侵犯專利權(quán)所獲得的利益確定。最高人民法院在上述司法解釋中規(guī)定，侵權(quán)人因侵犯專利權(quán)所獲得的利益的計(jì)算方法是：侵權(quán)人從每件侵權(quán)產(chǎn)品(包括使用他人專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品)獲得的利潤，乘以在市場上銷售的總數(shù)所得之積，為侵權(quán)人所得的全部利潤，即侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。

　　3.被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。按照本條的規(guī)定，在確定侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)按照上述的兩種方法計(jì)算。只有當(dāng)權(quán)利人所受到的損失及侵權(quán)人獲得的利益難以確定時(shí)，才應(yīng)適用按照專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定賠償額。這里講的“專利許可使用費(fèi)”，應(yīng)是指普通專利使用許可的使用費(fèi)。至于“倍數(shù)”的具體數(shù)額，本法未作具體規(guī)定。需要由人民法院或者管理專利工作的部門根據(jù)案件的具體情況，按照能夠使專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實(shí)際損失得到充分的賠償，使侵權(quán)人不能因侵權(quán)行為得到任何好處的原則，合理確定。

　　二、本條規(guī)定的計(jì)算方法，主要是供人民法院在審理專利侵權(quán)糾紛案件及管理專利工作的部門對專利侵權(quán)賠償額進(jìn)行調(diào)解時(shí)適用。如果當(dāng)事人雙方自愿商定用其他計(jì)算方法確定損失賠償額的，只要是公平合理的，人民法院或者管理專利工作的部門都應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

　　三、本條規(guī)定的賠償費(fèi)用中沒有具體列出被侵權(quán)人可以請求賠償?shù)钠渌M(fèi)用，如權(quán)利人為調(diào)查侵權(quán)情況所支出的合理費(fèi)用，聘請律師的合理費(fèi)用等。這并不等于這些費(fèi)用不在賠償請求之列。對此，人民法院可根據(jù)具體的情況作出公平合理的決定。

　　第六十一條 專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

　　人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

　　【釋義】本條是關(guān)于專利權(quán)人或者利害關(guān)系人就可能對其造成重大損害的即發(fā)侵權(quán)行為可以在起訴前申請法院采取臨時(shí)措施的規(guī)定。

　　一、本條是在本次專利法修改中新增加的規(guī)定，目的是為了進(jìn)一步加強(qiáng)對專利權(quán)的保護(hù)，并與TRIPS協(xié)議的有關(guān)規(guī)定相銜接。依照本條規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以申請法院采取的臨時(shí)措施有兩項(xiàng)：一是責(zé)令停止有關(guān)行為，即申請法院責(zé)令停止申請人認(rèn)為是侵犯其權(quán)利的行為;二是申請法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施，如查封、扣押侵權(quán)產(chǎn)品等。其中關(guān)于當(dāng)事人在起訴前可以申請法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施的問題，在民事訴訟法第九十三條中已有規(guī)定，在本條中只是增加了當(dāng)事人可以在訴前申請法院責(zé)令停止有關(guān)行為的規(guī)定。

　　二、依照本條和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，申請人民法院采取臨時(shí)措施的，應(yīng)符合以下條件：

　　1.申請人必須是專利權(quán)人或者利害關(guān)系人，如與專利權(quán)人訂立了專利實(shí)施許可合同的被許可人。

　　2.申請人必須提供證據(jù)，證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，并且證明這種侵權(quán)行為如不及時(shí)制止，申請人的合法權(quán)益將會(huì)受到難以彌補(bǔ)的損害。三、依照本條第二款的規(guī)定，人民法院處理有關(guān)專利保護(hù)的臨時(shí)措施申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定，包括：1要求申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)駁回其申請。

　　2.人民法院接受申請后，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取臨時(shí)措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

　　3.申請人在人民法院采取臨時(shí)措施后，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)向人民法院提起訴訟，15日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除所采取的臨時(shí)措施。

　　4.人民法院對財(cái)產(chǎn)采取保全措施，應(yīng)當(dāng)限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物;財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院凍結(jié)財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的人。財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

　　5.被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。

　　6.申請有錯(cuò)誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。

　　7.當(dāng)事人對采取臨時(shí)措施的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

　　第六十二條 侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算。

　　發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計(jì)算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥模詫＠麢?quán)授予之日起計(jì)算。

　　【釋義】本條是關(guān)于侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效和要求支付臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)的訴訟時(shí)效的規(guī)定。

　　一、訴訟時(shí)效是指請求人民法院保護(hù)自己合法權(quán)益的法定的有效期限。在法定的有效期限內(nèi)，人民法院對當(dāng)事人的請求權(quán)予以保護(hù);超過法定的有效期限的，人民法院對當(dāng)事人的請求權(quán)不予保護(hù)。根據(jù)本條的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效和專利權(quán)人要求支付臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)使用費(fèi)的訴訟時(shí)效均為兩年;兩年的起算日期均為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之時(shí)，但是關(guān)于臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)使用費(fèi)的訴訟時(shí)效，如果專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計(jì)算。

　　二、除了本條規(guī)定的時(shí)效期間外，其他應(yīng)執(zhí)行《民法通則》的規(guī)定，比如《民法通則》關(guān)于訴訟時(shí)效的中止、中斷與延長的規(guī)定應(yīng)予適用。

　　根據(jù)《民法通則》第一百三十八條的規(guī)定，超過訴訟時(shí)效期間，侵害人自愿履行的，不受本法規(guī)定的時(shí)間限制。也就是說，過了訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時(shí)效為由反悔的，法律不予支持。

　　第六十三條 有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：

　　(一)專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;

　　(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;

　　(三)臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;

　　(四)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。

　　為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【釋義】本條是關(guān)于不視為侵犯專利權(quán)的幾種情況的規(guī)定。

　　一、按照專利權(quán)的獨(dú)占性質(zhì)，未經(jīng)專利權(quán)人的許可，實(shí)施其專利的，應(yīng)屬于侵犯專利權(quán)的行為。但按照法律的規(guī)定，在某些情況下，雖未經(jīng)專利權(quán)人許可而實(shí)施其專利的，法律上不認(rèn)為是侵犯專利權(quán)的行為，即“不視為”侵犯專利權(quán)。法律上這種不視為侵犯專利權(quán)的規(guī)定，是對專利權(quán)的一種限制性規(guī)定，目的是在合理保護(hù)專利權(quán)人合法權(quán)益的前提下，同時(shí)保護(hù)社會(huì)及公眾的利益。

　　二、依照本條規(guī)定，不視為侵犯專利權(quán)的情形包括：

　　1.“專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的”，不視為侵犯專利權(quán)。即專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)其許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或依其專利方法直接獲得的產(chǎn)品，一經(jīng)在市場上第一次售出后，專利權(quán)人的權(quán)利即為用盡，他人再使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的，不需再經(jīng)專利權(quán)人許可，不視為侵犯專利權(quán)。如果專利產(chǎn)品的每一次使用、銷售都要經(jīng)過專利權(quán)許可，將會(huì)阻礙專利產(chǎn)品的流通，對社會(huì)公眾不利。而如果專利產(chǎn)品不能在市場上與其他商品一樣正常流通，對專利權(quán)人實(shí)現(xiàn)自己的利益也不利。

　　2.他人“在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”，不視為侵犯專利權(quán)。這種情況下稱之為“先用權(quán)人的實(shí)施權(quán)”。先用權(quán)是對專利權(quán)的又一種限制，這種限制可以消除實(shí)際生活中存在的已經(jīng)投入人力、物力完成的發(fā)明創(chuàng)造的單位或者個(gè)人，因沒有先申請專利而帶來的不能再實(shí)施自己的智力成果的不“公平”結(jié)果。但是，需要說明的是，先用權(quán)人不視為侵犯專利權(quán)的行為，只限于在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造和使用。超過原有的范圍內(nèi)制造和使用的，則屬于侵犯專利權(quán)的行為。

　　3.“臨時(shí)通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的”，不視為侵犯專利權(quán)。對專利權(quán)的這一限制，是為了保證國際交通的國際慣例，在《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中對此作了明確規(guī)定。

　　4.“專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的”，不視為侵犯專利權(quán)。其目的是為了鼓勵(lì)進(jìn)行科學(xué)技術(shù)研究。但限于“專為”進(jìn)行科學(xué)研究和科學(xué)實(shí)驗(yàn)，即僅限于不是為了生產(chǎn)經(jīng)營，不以營利為目的的科研活動(dòng)。

　　三、根據(jù)本條第二款規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”這一規(guī)定表明，這種情況下本屬于侵權(quán)行為，但考慮到這種行為屬于非惡意行為，故規(guī)定不承擔(dān)“賠償責(zé)任”。依照本款規(guī)定，要求不承擔(dān)賠償責(zé)任的人，應(yīng)當(dāng)能夠證明：第一，本人確實(shí)不知道自己使用或者銷售的產(chǎn)品是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品;第二，產(chǎn)品屬于合法來源。否則將不能適用本條不承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。這里應(yīng)當(dāng)注意的是，本條規(guī)定的情形，仍屬于侵犯專利權(quán)的行為，法律上只是因其善意行為而免于承擔(dān)賠償責(zé)任。此時(shí)侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)立即停止侵權(quán)行為，否則就構(gòu)成故意侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵犯他人專利權(quán)的責(zé)任。

　　第六十四條 違反本法第二十條規(guī)定向外國申請專利，泄露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　【釋義】本條是關(guān)于違反本法規(guī)定向外國申請專利泄露國家秘密應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

　　一、本法第四條規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。本法第二十條規(guī)定，中國單位或者個(gè)人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利或者提出專利國際申請的，應(yīng)當(dāng)先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，委托其指定的專利代理機(jī)構(gòu)并遵守本法第四條的規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，中國單位或者個(gè)人向外國申請專利的，必須遵守保守國家秘密的規(guī)定，不遵守上述規(guī)定，須依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

　　二、根據(jù)《中華人民共和國保守國家秘密法》的有關(guān)規(guī)定，國家秘密是關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。根據(jù)本條規(guī)定，違反本法第二十條規(guī)定向外國申請專利，泄露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。根據(jù)《中華人民共和國保守國家秘密法實(shí)施辦法》的規(guī)定，凡泄露國家秘密尚不夠刑事處罰的，有關(guān)機(jī)關(guān)、單位應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定并根據(jù)被泄露事項(xiàng)的密級和行為的具體情節(jié)，給予行政處分;其中對有下列情節(jié)之一的，應(yīng)當(dāng)從重給予行政處分：泄露國家秘密已造成損害后果的;以謀取私利為目的泄露國家秘密的;泄露國家秘密危害不大但次數(shù)較多或者數(shù)量較大的;利用職權(quán)強(qiáng)制他人違反保密規(guī)定的。因泄露國家秘密所獲取的非法收入，應(yīng)當(dāng)予以沒收并上繳國庫。

　　三、根據(jù)本條規(guī)定，違反本法第二十條規(guī)定向外國申請專利，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)刑法第三百九十八條的規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)工作人員違反保守國家秘密法的規(guī)定，故意或者過失泄露國家秘密，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。”“非國家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪的，依照前款的規(guī)定酌情處罰。”

　　第六十五條 侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和本法規(guī)定的其他權(quán)益的，由所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

　　【釋義】本條是關(guān)于侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和本法規(guī)定的其他權(quán)益應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

　　一、根據(jù)本法第六條第二款關(guān)于“非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人”的規(guī)定，非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人依法享有申請專利和取得專利權(quán)的權(quán)利。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人在依法取得專利后，同職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)人一樣，對其專利享有專有權(quán)，可以自己實(shí)施，也可以許可他人實(shí)施并獲得報(bào)酬，也有權(quán)轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)并取得轉(zhuǎn)讓費(fèi)等等。對非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的這些法定權(quán)利，任何單位或者個(gè)人，包括發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所隸屬的單位及單位領(lǐng)導(dǎo)人，都不能予以侵奪。

　　二、侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和本法規(guī)定的其他權(quán)益的，在實(shí)踐中可能有多種表現(xiàn)，比如：發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所在的單位強(qiáng)行要求發(fā)明人、設(shè)計(jì)人將其非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造作為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，只能以單位的名義申請專利，不允許發(fā)明人、設(shè)計(jì)人自己申請專利;或者以不合理的條件，不顧發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的意愿，強(qiáng)行要求實(shí)施其非職務(wù)發(fā)明專利;或者強(qiáng)行要求非職務(wù)發(fā)明人、設(shè)計(jì)人將其非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利轉(zhuǎn)讓給本單位等等。對這種侵奪非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人合法權(quán)益的行為，必須依法追究法律責(zé)任。

　　三、依照本條規(guī)定，侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和本法規(guī)定的其他權(quán)益的，應(yīng)由侵奪人所在的單位或者侵奪人所在單位的上級主管機(jī)關(guān)(如果是單位負(fù)責(zé)人決定的行為，則應(yīng)由所在單位的上級主管機(jī)關(guān)處理)依照本法、行政監(jiān)察法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對責(zé)任人根據(jù)具體情況給予行政處分，包括警告、記過、記大過、降級、撤職或者開除等。

　　第六十六條 管理專利工作的部門不得參與向社會(huì)推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)。

　　管理專利工作的部門違反前款規(guī)定的，由其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正，消除影響，有違法收入的予以沒收;情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。

　　【釋義】本條是關(guān)于禁止管理專利工作的部門參與向社會(huì)推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)，以及違反這一規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

　　一、管理專利工作的部門作為依法對專利工作實(shí)施行政管理的國家機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)依法公正地履行對專利工作的行政管理職責(zé)，依法查處違反專利法的行為，保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益。專利產(chǎn)品的好壞，應(yīng)當(dāng)由市場和消費(fèi)者來判斷，不應(yīng)由某個(gè)國家機(jī)關(guān)來確定、推薦，否則，可能影響市場上的公平競爭。至于管理專利工作的部門以其他方式參與專利產(chǎn)品的經(jīng)營活動(dòng)，更與管理專利工作部門的性質(zhì)不符，損害國家機(jī)關(guān)的形象，影響管理專利工作的客觀、公正性，還可能產(chǎn)生腐敗行為。為此，本條第一款明確規(guī)定，禁止管理專利工作的部門參與向社會(huì)推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)。對違反者將依法追究其法律責(zé)任。這里需要說明的是，本條的規(guī)定，并不影響管理專利工作的部門通過舉行專利技術(shù)成果展覽會(huì)或其他方式，無償向社會(huì)宣傳推薦優(yōu)秀的專利技術(shù)成果。這是管理專利工作的部門可以而且應(yīng)當(dāng)做的工作。

　　二、根據(jù)本條第二款規(guī)定，管理專利工作的部門參與向社會(huì)推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)承擔(dān)下述法律責(zé)任：

　　1.責(zé)令改正，消除影響，沒收違法收入。即由管理專利工作的部門的上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)要求違法單位及其相關(guān)人員停止自己的行為，收回自己已經(jīng)作出的推薦文件或者口頭要求，消除產(chǎn)生的不良影響。如果管理專利工作的部門及其相關(guān)人員有違法收入的，該違法收入由上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)予以沒收，沒收的非法收入應(yīng)按規(guī)定上繳財(cái)政。

　　2.行政處分。如果管理專利工作的部門違法參與推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重，造成惡劣影響的，應(yīng)依照行政監(jiān)察法、國家公務(wù)員暫行條例等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員分別情節(jié)，給予警告、記過、記大過、降級、撤職或者開除的行政處分。

　　第六十七條 從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。

　　【釋義】本條是關(guān)于從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員對自己的瀆職行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

　　一、忠于職守、嚴(yán)格依法辦事是本法對“從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員”的基本要求。這些人員代表國家行使監(jiān)督管理權(quán)，其行使職權(quán)時(shí)必須依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行。對有玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的瀆職行為的，應(yīng)依法追究其法律責(zé)任。

　　二、本條所講玩忽職守，是指從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員在專利管理工作中不依法履行其法定職責(zé)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。本條所講濫用職權(quán)，是指從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員違反法律、法規(guī)的規(guī)定或者超越法定的權(quán)限行使職權(quán)的行為。本條所講徇私舞弊，是指從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員為了個(gè)人或者親友私利而弄虛作假致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

　　三、根據(jù)本條規(guī)定，從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)刑法第三百九十七條的規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”“國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”

　　四、根據(jù)本條規(guī)定，從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，沒有構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。行政處分是指對國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員的行政違法行為，由所在單位或者其上級主管機(jī)關(guān)或者其他法定機(jī)關(guān)所給予的一種制裁性處理。按照行政監(jiān)察法及國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，行政處分的種類包括警告、記過、降級、降職、撤職、開除等。

　　第二部分 釋義 第八章 附則

　　第六十八條 向國務(wù)院專利行政部門申請專利和辦理其他手續(xù)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納費(fèi)用。

　　【釋義】本條是關(guān)于申請專利和辦理其他手續(xù)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納費(fèi)用的規(guī)定。

　　一、向?qū)＠姓块T申請專利和辦理其他手續(xù)，專利行政部門需要為申請人提供專利審查、登記、發(fā)證等一系列專門服務(wù)。行政機(jī)關(guān)這類為特定當(dāng)事人的利益提供的服務(wù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)付費(fèi)。參照國際通行作法，本條明確規(guī)定：向國務(wù)院專利行政部門申請專利和辦理其他手續(xù)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納費(fèi)用。

　　二、按照國務(wù)院批準(zhǔn)發(fā)布的專利法實(shí)施細(xì)則和國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定，現(xiàn)行向國務(wù)院專利行政部門申請專利和辦理其他手續(xù)應(yīng)繳納的費(fèi)用包括：申請費(fèi)、申請維持費(fèi);審查費(fèi)、復(fù)審費(fèi);年費(fèi);著錄事項(xiàng)變更費(fèi)、優(yōu)先權(quán)要求費(fèi)、恢復(fù)權(quán)利請求費(fèi)、無效宣告請求費(fèi)、強(qiáng)制許可請求費(fèi)、強(qiáng)制許可使用費(fèi)的裁決請求費(fèi)，專利登記費(fèi)以及規(guī)定的附加費(fèi)等。辦理專利國際申請應(yīng)繳納的費(fèi)用還包括：傳送費(fèi);國際費(fèi)，包括基本費(fèi)用和指定費(fèi);檢索費(fèi)和附加檢索費(fèi);手續(xù)費(fèi);初步審查費(fèi)和附加初步審查費(fèi);確認(rèn)費(fèi);滯納金等費(fèi)用。在專利法實(shí)施細(xì)則中，還對應(yīng)繳費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)、支付方式、繳費(fèi)時(shí)間等作了具體規(guī)定。

　　第六十九條 本法自1985年4月1日起施行。

　　【釋義】本條是關(guān)于本法施行日期的規(guī)定。

　　一、法律的施行日期，即法律生效時(shí)間，也稱法律的時(shí)間效力，是指法律從何時(shí)起開始生效，到何時(shí)終止效力，以及法律對其公布以前的事件和行為是否具有溯及力的問題。本法規(guī)定的是從何時(shí)起開始生效。本法開始生效的時(shí)間是公歷1985年4月1日，即從該日起產(chǎn)生法律效力。但是，需要說明的是，該施行日期僅僅對沒有修改的部分適用，不適用以后修改的部分，經(jīng)1992年9月4日修改的條款自1993年1月1日起生效，本次修改的條款自2001年7月1日起開始生效，這在全國人大常委會(huì)的兩次修改決定中都有相應(yīng)規(guī)定。按照法律不溯及既往的原則，對本法的修改決定生效前發(fā)生的專利管理、專利申請等問題，應(yīng)執(zhí)行當(dāng)時(shí)法律的規(guī)定。

　　二、本法和對本法的修改決定自頒布至施行均間隔一段時(shí)間。本次修改決定自頒布到施行間隔十個(gè)多月的時(shí)間(頒布日期為2000年8月25日、實(shí)施日期為2001年7月1日)。這主要是考慮到本次修改決定施行以前還有大量工作要做，包括：國務(wù)院和國務(wù)院有關(guān)部門需要依據(jù)修改后新的法律規(guī)定對原來的一些規(guī)定進(jìn)行修訂，而修訂工作則需要一定的時(shí)間;專利管理機(jī)關(guān)的工作人員、有關(guān)司法機(jī)關(guān)的工作人員對修改后的法律也有一個(gè)學(xué)習(xí)、掌握的過程;修改決定頒布以后也有一個(gè)向社會(huì)宣傳、普及的過程。

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