拆遷補(bǔ)償點(diǎn)評怎么寫,財(cái)產(chǎn)侵權(quán)原告代理詞應(yīng)該怎么寫,財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛代理詞審判長、審判員:本人接受本案被告BB電子信息有限公司(以下簡稱“BB”)的委托,參與與原告RR有限公司(以下簡稱“RR”)財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案的訴訟活動(dòng),為了維護(hù)BB的
財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛
代理詞
審判長、審判員:
本人接受本案被告BB電子信息有限公司(以下簡稱“BB”)的委托,參與與原告RR有限公司(以下簡稱“RR”)財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案的訴訟活動(dòng),為了維護(hù)BB的合法權(quán)益,我現(xiàn)在發(fā)表以下幾點(diǎn)代理意見:
一、《和解協(xié)議》已經(jīng)將原告所謂的財(cái)產(chǎn)糾紛全部解決
2006年12月15日,經(jīng)被告法定代表人L多次提出請求,科技市場管委會辦公室及東風(fēng)路街道辦事處等單位在科技市場管委會會議室對L為代表的RR和BB之間因《BB美食街商業(yè)合作合同》履行過程中出現(xiàn)的糾紛,進(jìn)行了協(xié)調(diào)和調(diào)解。
參加會議的人員包括糾紛雙方的相關(guān)人員(BB:C區(qū)總經(jīng)理、CC總經(jīng)理、F協(xié)理、Z總監(jiān)、
M、W;RR:
L、FF(L夫人)、
Z、G和金水區(qū)東風(fēng)路街道辦事處維護(hù)穩(wěn)定辦公室主任
ZZ、工委書記
T、科技市場管委會主任LL和副主任
ZZ、律師事務(wù)所ZZZ律師等人。一開始L就拿出一張有RR蓋章的《RR公司關(guān)于BB美食廣場投資情況表》(見證據(jù)目錄13)提供給參會人員以此清單作為談判的基礎(chǔ)。后面開會各方一直圍繞這個(gè)清單進(jìn)行談判。
經(jīng)過長達(dá)兩天充分協(xié)商,在上述部門主持下,雙方就會上達(dá)成了相關(guān)諒解,并達(dá)成了一攬子解決相關(guān)糾紛的協(xié)議:也即由BB方面一次性支付RR現(xiàn)金三十萬元整,用以補(bǔ)償RR以清單列出的、在合同履行過程中的一切財(cái)產(chǎn)及其它相關(guān)損失。雙方并同意,除此之外,就合同的履行以及解除后的一切財(cái)產(chǎn)及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面,在BB支付上述金額之后,上述糾紛引起的一切財(cái)產(chǎn)所有權(quán)RR全部放棄,和BB糾紛全部已經(jīng)解決,不再起任何爭議。于是請河南科技市場管委會的法律顧問河南千業(yè)律師事務(wù)所ZZZ律師起草了《和解協(xié)議》(見證據(jù)目錄
1,原告也出具了此證據(jù)),雙方代表對協(xié)議沒有異議的情況下,和參與協(xié)調(diào)的單位代表LL和ZZ分別簽字予以見證。
BB于是根據(jù)《和解協(xié)議》支付了款項(xiàng),見證據(jù)目錄2《公證書》已經(jīng)表明被告已經(jīng)按照《和解協(xié)議》履行了相關(guān)義務(wù),在收據(jù)當(dāng)中最后一句話也很清楚的寫著:“自即日起雙方無任何債權(quán)債務(wù)糾紛”,同時(shí)由原告及其代表L的親筆簽字。
在《和解協(xié)議》中第二條:“甲方在2006年12月26日之前一次性向乙方支付補(bǔ)償金30萬元整”、第四條:“別無爭議”,這些條款已經(jīng)很清楚地表明:RR和BB之間因《BB美食街商業(yè)合作合同》履行過程中出現(xiàn)的糾紛(包括本案)全部予以解決,該合同糾紛引起的一切財(cái)產(chǎn)所有權(quán)RR全部放棄;在河南科技市場管委會主任LL《證明材料》(見證據(jù)目錄4)、副主任張勇《證明材料》(見證據(jù)目錄5)、金水區(qū)東風(fēng)路街道辦事處維護(hù)穩(wěn)定辦公室主任周艷紅《證人證言》(見證據(jù)目錄6)、綠文社區(qū)工委書記涂登義《證人證言》(見證據(jù)目錄7)都得到了相應(yīng)的印證(在此就不再重復(fù))。
《BB與RR公司調(diào)解紀(jì)要(2006.12.16)》也詳細(xì)記錄了談判的過程,談判結(jié)束后也有RR:
G、
L、
Z,BB:
C、
CC、
F、ZZ的簽字。
二、原告并沒有證據(jù)證明:有起訴狀附件中的《財(cái)產(chǎn)清單》所謂的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)
在原告提供的《財(cái)產(chǎn)清單》根本就不存在這些財(cái)產(chǎn),更何況原告在不同時(shí)候提供了不同版本的清單,如證據(jù)目錄
14、12、13,前后不一致,按照時(shí)間順序損失金額分別為122.928萬元、73.4098萬元、83.4848萬元,大小也不等,從這里就可以看出,原告對待法律規(guī)定的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)面前這么隨意、這么不嚴(yán)肅,隨意增加、杜撰出在起訴狀中所謂的《財(cái)產(chǎn)清單》,猶如本次訴訟一樣隨意提出。BB相關(guān)人員看到本訴訟的訴狀之后和交給河南科技市場管委會、金水區(qū)東風(fēng)路街道辦事處、綠文社區(qū)工委等相關(guān)當(dāng)時(shí)參與協(xié)調(diào)和調(diào)解的人員,幾乎都是一個(gè)態(tài)度――吃驚:怎么可能?怎么可能又起訴?當(dāng)時(shí)不是早就解決了、全部解決了嗎?簡直是無理取鬧!
自始至終,均不見原告有證據(jù)證明:原告有起訴狀附件中的《財(cái)產(chǎn)清單》所謂的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。
1、首部。
(1)注明文書名稱。
(2)稱呼語,即審理本案的審判長和審判員。
(3)前言:簡要說明代理律師出庭代理訴訟的合法性、代理權(quán)限范圍、出庭前準(zhǔn)備工作概況。
2、正文。
(1)案件性質(zhì)和具體案情。
(2)被代理人的訴訟地位。
(3)訴訟程序。
(4)被代理人的授權(quán)范圍。
(5)被代理人的訴訟請求或?qū)Ρ景笭幾h標(biāo)的態(tài)度。
3、尾部。
(1)代理律師署名;
(2)代理詞發(fā)表日期。
一、代理詞正文的書寫要素
正文是代理詞的核心內(nèi)容。這一部分應(yīng)根據(jù)具體案情、被代理人所處的訴訟地位、訴訟目的和請求以及被代理人與對方當(dāng)事人的關(guān)系等因素來確定其內(nèi)容。代理人應(yīng)
當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi),依據(jù)事實(shí)和法律,陳述并論證被代理人提供的事實(shí)與理由成立,從而支持其主張和請求,同時(shí)揭示、駁斥對方的錯(cuò)誤。代理意見通常從認(rèn)定事實(shí)、適用法律和訴訟程序等幾方面或其中
一、兩個(gè)方面展開論述。一般地講,代理意見的內(nèi)容主要應(yīng)從以下方面進(jìn)行闡述:
1、陳述糾紛事實(shí),提出有關(guān)證據(jù),反駁對方不實(shí)之處;
2、對糾紛的主要情節(jié),形成糾紛的原因以及雙方當(dāng)事人爭執(zhí)的焦點(diǎn)進(jìn)行分析,以分清是非,明確責(zé)任,認(rèn)定性質(zhì);
3、闡明當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù),促使當(dāng)事人彼此之間互相諒解,把權(quán)利和義務(wù)有機(jī)地統(tǒng)一起來;
4、提出對糾紛解決的辦法和意見。這部分內(nèi)容既要保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,又要考慮有利于糾紛的解決;
5、如系二審,還應(yīng)對原判決進(jìn)行評論,提出要求和意見。
這部分內(nèi)容,要從具體案情出發(fā),抓住本案的特點(diǎn),有針對性地闡明幾個(gè)問題,為解決糾紛提出切實(shí)可行的主張、意見、辦法和要求,使案件得到正確、合法、及時(shí)的處理。
財(cái)產(chǎn)侵權(quán)是我們?nèi)粘I钪谐R姷囊环N侵權(quán)現(xiàn)象,那么財(cái)產(chǎn)侵權(quán)被告代理詞是什么呢?需要怎樣被書寫呢?簡單來講財(cái)產(chǎn)侵權(quán)被告代理詞指的是在一個(gè)有關(guān)財(cái)產(chǎn)侵權(quán)的訴訟案件中,訴訟代理人可以通過使用代理詞的方式來為被理人的訴訟權(quán)利提供有力的支撐。今天我們來了解一下怎樣去寫訴訟代理詞吧!
在審判的辯論階段,訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由,恰當(dāng)?shù)胤治霭盖?,有助于法院客觀地、全面地了解案情,對案件作出公正的處理,使訴訟當(dāng)事人的民事合法權(quán)益得到保護(hù)。代理詞一般從以下三方面考慮:
第一,從確認(rèn)法律事實(shí)或法律行為是否存在和有無法律效力方面。
第二,從確認(rèn)有無法律關(guān)系及其相互間應(yīng)否享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方面。有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證方面。
代理詞的主要論證方法有:據(jù)實(shí)論證。這就是通常所說的“擺事實(shí),講道理”的方法,這種方法容易發(fā)揮其折服對方的作用,也容易為法庭所接受。據(jù)法論證。事實(shí)是案件的基礎(chǔ),但法律是衡量是非的準(zhǔn)繩,特別是比較復(fù)雜的糾紛,若不用法律加以衡量和分析論證,便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責(zé)任。據(jù)情說理。一般來說,法律與情理有相一致的地方,在情理上的申說,可以取得更好的論辯說理的效果。代理詞寫作應(yīng)注意:
1.實(shí)事求是,客觀公正地?cái)[事實(shí),講道理。
2.有理有據(jù),不超越權(quán)限,注意分寸,以免引起被動(dòng)。
3.論點(diǎn)要明確,論據(jù)要可靠。
4.引用法律條文要具體、全面、恰當(dāng)
5.要適時(shí)根據(jù)庭審的進(jìn)行作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整,抓住對方的觀點(diǎn),進(jìn)行辯駁,不要你說你的,我說我的。
范例:中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當(dāng)競爭案
代理詞分三部分:案件基本事實(shí)、庭審爭議焦點(diǎn)、原告在原審中沒有得到支持的訴訟請求
其中,案件基本事實(shí)部分以時(shí)間發(fā)展為線索,講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過程,同時(shí),為了說明被告構(gòu)成侵權(quán),特別強(qiáng)調(diào)了陳晉蘇負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競爭關(guān)系等重要事實(shí)。庭審爭議焦點(diǎn)部分為:第一,本案是侵權(quán)之訴還是違約之訴;第二,陳晉蘇競業(yè)禁止義務(wù)的效力;第三,索貝公司應(yīng)否承擔(dān)不正當(dāng)競爭法律責(zé)任;第四,損害賠償數(shù)額問題。結(jié)合客觀事實(shí)和法律規(guī)定,充分論述,得出明確結(jié)論:第一,本案屬于侵權(quán)之訴而非違約之訴,不必經(jīng)過勞動(dòng)仲裁的前置程序;第二,陳晉蘇負(fù)有對大洋公司的競業(yè)禁止義務(wù),該義務(wù)并不因?yàn)榇笱蠊緵]有明確支付補(bǔ)償金而無效;第三,索貝公司在明知陳晉蘇負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)的情況下聘用陳晉蘇的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭;第四,原審判決的賠償數(shù)額偏低,應(yīng)當(dāng)支持起訴時(shí)的數(shù)額。原告在原審中沒有得到支持的訴訟請求,主要針對原審判決沒有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競業(yè)禁止義務(wù)”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動(dòng)關(guān)系”的訴訟請求展開論述。
點(diǎn)評:1.代理詞歸納的焦點(diǎn)問題比較準(zhǔn)確,這些問題得到了解決,案件的定性和處理就比較容易了。
2.代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競業(yè)禁止問題目前法律規(guī)定得尚不完善,要說服法官采信我方觀點(diǎn),必須通過邏輯嚴(yán)密的分析、說理。所以代理詞選擇了這樣一條主線:陳晉蘇競業(yè)禁止義務(wù)合法有效——陳晉蘇違反義務(wù)加入索貝公司——索貝公司聘用陳晉蘇存在過錯(cuò)——二者共同構(gòu)成不正當(dāng)競爭侵權(quán)并給大洋公司造成了重大損失。其中競業(yè)禁止義務(wù)是否有效是侵權(quán)判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份,且大洋公司為了保護(hù)競爭優(yōu)勢,對三種身份均規(guī)定了競業(yè)禁止義務(wù),這種規(guī)定構(gòu)成雙方之間合法有效的合同,非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷,因此,即使大洋公司沒有明確、單獨(dú)支付補(bǔ)償金,也不影響陳晉蘇競業(yè)禁止義務(wù)的有效性。從論述過程來看,思路比較清晰,理由比較充分,最終得到了法官的支持。
3.不足之處是對原審中沒有得到支持的訴訟請求部分說理不透。
法律分析:代理詞是代理律師根據(jù)庭審舉證、質(zhì)證、爭議焦點(diǎn)、法庭辯論的具體情況,在開庭結(jié)束以后,向法庭提交的書面的完整的案件代理意見。每個(gè)案件性質(zhì)不同、庭審情況不同,律師提交的代理意見也會有所不同。在債務(wù)糾紛案件中,原告代理律師至少應(yīng)當(dāng)闡明以下觀點(diǎn):
1、債務(wù)合法有效;
2、被告是承擔(dān)債務(wù)的法律主體;
3、債務(wù)履行期限已屆滿;
4、被告已構(gòu)成違約,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)利息或違約金。
法律依據(jù):《中華人民共和國民法典》
第五百一十九條 連帶債務(wù)人之間的份額難以確定的,視為份額相同。
實(shí)際承擔(dān)債務(wù)超過自己份額的連帶債務(wù)人,有權(quán)就超出部分在其他連帶債務(wù)人未履行的份額范圍內(nèi)向其追償,并相應(yīng)地享有債權(quán)人的權(quán)利,但是不得損害債權(quán)人的利益。其他連帶債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯,可以向該債務(wù)人主張。
被追償?shù)倪B帶債務(wù)人不能履行其應(yīng)分擔(dān)份額的,其他連帶債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在相應(yīng)范圍內(nèi)按比例分擔(dān)。
第九百七十三條 合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。清償合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的合伙人,有權(quán)向其他合伙人追償。
第七百條 保證人承擔(dān)保證責(zé)任后,除當(dāng)事人另有約定外,有權(quán)在其承擔(dān)保證責(zé)任的范圍內(nèi)向債務(wù)人追償,享有債權(quán)人對債務(wù)人的權(quán)利,但是不得損害債權(quán)人的利益。
民事訴訟法原告代理詞格式制作要點(diǎn)介紹如下:
1.首部。
(1)注明文書名稱。
(2)稱呼語,即審理本案的審判長和審判員。
(3)前言:簡要說明代理律師出庭代理訴訟的合法性、代理權(quán)限范圍、出庭前準(zhǔn)備工作概況。
2.正文。
(1)案件性質(zhì)和具體案情。
(2)被代理人的訴訟地位。
(3)訴訟程序。
(4)被代理人的授權(quán)范圍。
(5)被代理人的訴訟請求或?qū)Ρ景笭幾h標(biāo)的態(tài)度。
3.尾部。
法律依據(jù):《民事訴訟法》第五十九條:委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權(quán)。僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書,必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的,由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明,再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明,或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明。
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投稿:董思雪
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