一、廣德縣拆遷補(bǔ)償管理辦法,貪污罪從犯辯護(hù)詞是怎樣的

貪污罪從犯辯護(hù)詞

尊敬的審判長、人民陪審員：

受被告人賴某的委托和某律師事務(wù)所的指派，李律師擔(dān)任賴某涉嫌貪污罪的辯護(hù)人。辯護(hù)人經(jīng)過庭前調(diào)查、會見被告人、閱卷和剛才的庭審，現(xiàn)發(fā)表辯護(hù)意見如下：

剛才庭審時被告人對公訴機(jī)關(guān)指控被告人犯貪污罪的事實(shí)和定性均無意見，辯護(hù)人對此不持異議，但辯護(hù)人認(rèn)為被告人賴某存在以下從輕、減輕處罰的情節(jié)：

一、被告人賴某構(gòu)成自首，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰

公訴機(jī)關(guān)在起訴書中已經(jīng)認(rèn)定被告人賴某構(gòu)成自首，辯護(hù)人同意該認(rèn)定，請法庭采納。因被告人賴某構(gòu)成自首，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。

二、被告人賴某與同案其它被告人一起積極退贓，將犯罪所得全部退回，將犯罪給國家造成的損失減到最輕，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

三、被告人賴某是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰

賴某不是村委會的主要領(lǐng)導(dǎo)，不是貪污農(nóng)村戶廁改造資金的提議者和決定者，只是服從及跟隨人員，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。認(rèn)定賴某不是貪污戶廁改造資金的提議者和決定者的證據(jù)有：

1、被告人賴某的口供。賴某在2015年7月29日上午11時44分的口供(口供的第三頁最后一段)說：……書記楊X軍和主任楊X權(quán)提出,我們村委會的工作辛苦，但是待遇又低，建議實(shí)際發(fā)放一部分村民，剩下部分通過一戶多報或者報上去但實(shí)際不發(fā)放的形式把廁改資金申請回來，由我們七個人一起分掉。

2、被告人楊X海在2015年9月2日9時56分的口供第四頁倒數(shù)第3、2行;楊X德在2015年8月31日10時的口供的第5頁第7-13行;謝X妹在2015年8月31日15時的口供的第3頁第16-19行;關(guān)X好在2015年8月31日15時的口供的第5頁第5-11行，均供述是由書記楊X軍及主任楊X權(quán)提議采取一戶多報的形式申領(lǐng)廁改資金，并提議將剩下的資金提高村干部福利待遇。

以上證據(jù)相互印證，足以證明賴某不是一戶多報、虛報農(nóng)戶的提議者以及分發(fā)廁改資金作為村干部福利的提議者，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。

四、被告人賴某實(shí)際分得數(shù)額較少，依法應(yīng)從輕處罰

本案七人一共貪污了257000元，雖然法律規(guī)定共同犯罪時，各被告人應(yīng)當(dāng)對總的犯罪結(jié)果負(fù)責(zé)，但賴某實(shí)際分得的數(shù)額是36700元，犯罪實(shí)際所得較少，依法應(yīng)從輕處罰。

五、被告人賴某一貫表現(xiàn)好，是初犯、偶犯，而且年老多病，依法應(yīng)酌情從輕處罰。

六、關(guān)于量刑方面

在刑期上，辯護(hù)人認(rèn)為法庭應(yīng)當(dāng)判處被告人賴某一年以下的有期徒刑為宜，并且建議法庭適用緩刑。

1、參照司法實(shí)踐中其它法院的生效判決，辯護(hù)人認(rèn)為法庭應(yīng)對賴某判處一年以下的有期徒刑?！缎谭ㄐ拚?九)》實(shí)施后，各地均還未公布貪污罪的量刑的數(shù)額較大，數(shù)額巨大以及數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn)。參考山東省濟(jì)寧市中級人民法院的生效的判決書，該中院對貪污了361856元的白某甲判處4年6個月的有期徒刑。山東省濟(jì)寧市和陽江市經(jīng)濟(jì)水平相當(dāng)，在貪污數(shù)額較大、數(shù)額巨大和數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)基本一致。但賴某相對白某甲而言，特別具有白某甲案所沒有的以下從輕、減輕處罰情節(jié)：

(1)賴某構(gòu)成自首，參考《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》第三、四條的規(guī)定，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下的刑期。

(2)賴某是從犯，參考“實(shí)施細(xì)則”的第三、3條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)減少基準(zhǔn)刑的20%-50%。

(3)賴某參與共同犯罪的總數(shù)額是白某甲的三分之二，而犯罪所得僅為白某甲的十分之一，故賴某相對白某甲應(yīng)當(dāng)減少刑期的20%以上。

綜合以上考慮，相對白某甲，賴某應(yīng)當(dāng)減少刑期80%以上，其宣告刑應(yīng)當(dāng)在一年以下。

2、從個人情況看，賴某年老多病，沒有再犯以及其它社會危險性，建議法庭對其適用緩刑。

(1)賴某現(xiàn)年63歲，歲數(shù)較大，而且被村委會撤職后，肯定沒有再犯的可能性。

(2)從賴某家屬提供的賴某的病歷看，賴某身體狀況一直比較差，需要經(jīng)常住院或者看門診，自保尚且不暇，更不用說有其它社會危險性，根據(jù)法律規(guī)定可以對賴某適用緩刑。

以上意見，敬請合議庭采納。

辯護(hù)人：

年月日

二、不構(gòu)成貪污罪辯護(hù)詞怎么寫

不構(gòu)成貪污罪辯護(hù)詞怎么寫

辯護(hù)詞

審判長、人民陪審員：

安徽xx律師事務(wù)所接受被告人XX本人的委托，指派我擔(dān)任其辯護(hù)人。根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。通過今天的法庭調(diào)查，本案案情已基本查清，辯護(hù)人對起訴書指控的事實(shí)經(jīng)過基本沒有異議，但辯護(hù)人認(rèn)為，起訴書指控XX構(gòu)成貪污罪罪名不能成立，理由如下。

一、貪污罪的犯罪對象是國家公共財產(chǎn)，而兩被告人非法占有的321091.5元是個人財物。

《刑法》第三百八十二條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪?！?/p>

因此，貪污罪必須以非法占有公共財物為前提，而不是非法占有個人財物。

根據(jù)《起訴書》的指控，被告人以“廣德縣XX西黃沙站”負(fù)責(zé)人劉XX的名義多次從砂石公司業(yè)務(wù)科報賬員李XX處領(lǐng)取道路維修返還款現(xiàn)金人民幣共計321091.5元。在領(lǐng)款過程中兩被告人商定，向劉XX隱瞞領(lǐng)取道路維修返還款的真實(shí)數(shù)額，除支付劉XX人民幣81000元、公務(wù)支出人民幣10091.5元外，剩余的人民幣230000元被二被告人均分。

從起訴書的上述指控來看，兩被告人領(lǐng)取的321091.5元，應(yīng)當(dāng)屬于劉XX的個人財產(chǎn)，理由是：

1、劉XX與廣德縣XX公司之間是勞務(wù)關(guān)系。雖然劉XX打著“廣德縣XX西黃沙站”的旗號，但所謂的“廣德縣XX西黃沙站”并非經(jīng)過廣德縣XX公司或者其他部門依法設(shè)立，廣德縣XX公司既未安排人員在該黃砂站上班，亦未劃撥經(jīng)費(fèi)用于該黃沙站辦公所需，該黃沙站實(shí)際上是劉XX個人經(jīng)廣德縣**公司同意，在黃沙站所在地點(diǎn)對外公開銷售黃沙票，廣德縣**公司則從售票所得中支付一部分款項(xiàng)作為劉XX的勞務(wù)報酬。

2、被告人是以劉XX個人名義領(lǐng)取返還款，而不是以其他名義領(lǐng)取的，這一點(diǎn)起訴書已作出客觀認(rèn)定，辯護(hù)人不再贅述，既然是以個人名義領(lǐng)取的，其所領(lǐng)取的款項(xiàng)當(dāng)然歸個人所有，而非公共財產(chǎn)。

3、被告人與劉XX之間是委托代理關(guān)系，由于砂石公司報賬員很少到單位上班，為方便起見，劉XX將可以領(lǐng)取返還款的憑據(jù)交付給被告人，被告人持該憑據(jù)在報賬員處領(lǐng)取返還款，故劉XX與被告人之間形成民事代理關(guān)系，劉XX是委托人，被告人是代理人；

4、兩被告人領(lǐng)取并占有的上述款項(xiàng)并非用于道路維修，起訴書認(rèn)定該返還款為道路維修返還款與實(shí)際情況不符，因?yàn)樵摽铐?xiàng)并非支付給鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會、村民組，款項(xiàng)的實(shí)際去向也并非用于修路，更沒有關(guān)于修路后驗(yàn)收、審計的跟蹤監(jiān)督，這一點(diǎn)從未被侵占的81000元由劉XX個人實(shí)際所得可以佐證；

5、被告人領(lǐng)取的321091.5元返還款實(shí)際名稱應(yīng)當(dāng)是劉XX勞務(wù)報酬款。根據(jù)被告人供述、受害人陳述及廣德縣**公司書面說明，劉XX從砂石公司按票面金額購買砂票，劉XX再按票面金額在花古西黃砂站點(diǎn)出售砂票，中間沒有差價，根據(jù)廣德縣稅務(wù)部門規(guī)定，領(lǐng)取的砂票出售后，其存根聯(lián)不得丟失，否則地稅局會給予砂石公司處罰，故為制約出售砂票的劉XX等個人，砂石公司將應(yīng)當(dāng)支付給劉XX的勞務(wù)報酬與交還沙票存根聯(lián)結(jié)合起來，劉XX在如數(shù)交還砂票存根聯(lián)后砂石公司則按出售砂票金額的一定比例返還給劉XX作為勞務(wù)報酬。

6、如果按起訴書的邏輯，兩被告人非法占有的是公共財產(chǎn)，那么兩被告人支付給劉XX的81000元則同樣屬于公款，實(shí)際收取81000元的劉XX則同樣構(gòu)成貪污罪。

二、貪污罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)之便實(shí)施犯罪，而本案被告人非法占有返還款實(shí)際上利用的是委托代理之便

被告人與劉XX之間是委托代理關(guān)系，由于砂石公司報賬員李XX當(dāng)時在宣城陪讀，經(jīng)常不在廣德，為方便起見，劉XX將可以領(lǐng)取返還款的憑據(jù)交付給被告人，被告人持該憑據(jù)在李XX處領(lǐng)取返還款，領(lǐng)取后再交付給劉XX，故劉XX與被告人之間形成民事代理關(guān)系，劉XX是委托人，被告人是代理人。

被告人正是基于上述民事委托代理關(guān)系獲取了返還款，但卻違背了代理人的義務(wù)，非法截留并占有了其中的240091.5元(起訴書指控的非法占有數(shù)額230000元不正確)。

從報賬員李XX的角度來看，其支付返還款是依據(jù)劉XX提供的砂票存根聯(lián)，并非是因?yàn)楸桓嫒说臉I(yè)務(wù)科科長、副科長主體身份，換句話說，只要持有劉XX開出的砂票存根聯(lián)，劉XX本人可以領(lǐng)款，被告人可以領(lǐng)款，其他人也可以領(lǐng)款。

綜上所述，本辯護(hù)人認(rèn)為，被告人的行為不符合貪污罪的犯罪構(gòu)成要件，其犯罪對象既不是國家公共財產(chǎn)，其非法占有的個人財物也不是利用職務(wù)之便。因此，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百九十五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)作出指控被告人構(gòu)成貪污罪罪名不能成立的無罪判決。

以上辯護(hù)意見，請合議庭予以考慮并采納。

辯護(hù)人：安徽XX律師事務(wù)所

律師羅XX

二〇一四年五月二十七日

三、從犯辯護(hù)詞

法律分析：從犯在共同犯罪中起次要或者輔助作用,處罰相比主犯來說會輕一些。

法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》

第二百六十六條 詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

第一百九十二條 以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第二百六十六條 詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

四、不屬于貪污罪辯護(hù)詞

辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員：

XXXX律師事務(wù)所接受本案被告人楊XX家屬的委托，并經(jīng)過其本人的同意，指派我擔(dān)任楊XX涉嫌受賄罪一案的一審辯護(hù)人。接受委托后，辯護(hù)人會見了被告人，仔細(xì)查閱了本案的證據(jù)材料，并參與了今天審判長依法主持的庭審活動，對本案案件事實(shí)有了較為全面的了解，現(xiàn)根據(jù)庭審查明的事實(shí)及在案證據(jù)，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定發(fā)表如下無罪辯護(hù)意見，望合議庭予以采納：

辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控被告人楊XX構(gòu)成受賄罪的行為不符合我國《刑法》規(guī)定的受賄罪構(gòu)成要件。公訴機(jī)關(guān)指控被告人楊XX構(gòu)成受賄罪屬于法律認(rèn)定錯誤，被告人楊XX依法不能成立受賄罪。具體理由如下：

一、被告人楊XX的行為缺乏受賄罪構(gòu)成的客觀要件。

被告人楊XX承諾為劉XX、李XX二人辦理轉(zhuǎn)正事宜的行為，沒有利用自己的職務(wù)便利，缺乏受賄罪構(gòu)成的客觀要件。

受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。從概念可知，受賄罪要求第一個重要標(biāo)準(zhǔn)就是“利用職務(wù)上的便利”，“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。對于單純利用親友關(guān)系，為請托人辦事，從中收受財物的，不應(yīng)以受賄論處。

眾所周知，XX局屬于垂直管理單位，人事權(quán)根本不歸地方管。被告人楊XX擔(dān)任的職務(wù)僅僅是XX縣XX局主管工作的副局長，他承諾為劉XX、李XX二人辦理聘用制職工轉(zhuǎn)為正式職工的事，根本不屬于其本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，也無法憑借自己的職務(wù)之便完成，實(shí)際上是接受二人的委托，收取一定的費(fèi)用，去省XX局找關(guān)系替二人辦理轉(zhuǎn)正事宜。

而且，根據(jù)被告人楊XX的當(dāng)庭供述及辦案機(jī)關(guān)的查實(shí)，XX縣多年根本沒有轉(zhuǎn)正指標(biāo)，即便是州XX局也沒有人員轉(zhuǎn)正的人事建議權(quán)，楊XX自己也坦言根本沒有多少把握去做這個事，可見，被告人楊XX承諾為劉XX、李XX二人謀取利益的行為，沒有利用自己的職務(wù)便利，而是利用自己的熟人關(guān)系辦理，顯然缺乏我國刑法關(guān)于受賄罪要求行為人“利用職務(wù)上的便利”索取、收受財物這個非常重要的條件。

二、被告人楊XX不存在受賄罪的主觀要件。

被告人楊XX向劉XX、李XX二人索要的辦事費(fèi)用是專門用途的費(fèi)用，事情不成，是要退回的，這個費(fèi)用，和受賄罪索取和非法接受的財物有本質(zhì)的區(qū)別。

被告人樣XX雖然向劉XX、李XX二人索要了99800元現(xiàn)金，但是，在他內(nèi)心，如果事情辦不成，這些錢是要退回給劉XX、李XX二人的。事后，被告人楊XX在力所能及的范圍內(nèi)給楊-華退回了20000元錢，也表明了這種想法。當(dāng)時，被告人楊XX因被高利貸債主威逼，萬般無奈之下，才出此下策。最后，確定事情無法辦成，是打算退錢的，只是自己已經(jīng)無能為力。

三、如果僅僅因?yàn)楸桓嫒藯頧X的副局長身份，就將他收取他人錢財為他人辦事認(rèn)定為受賄罪，顯然與我們一貫宣稱的法治精神嚴(yán)重相悖。

在社會生活中，往往有一些人支付一定的財物，委托他人辦理相關(guān)事宜，這種委托關(guān)系，是我國法律不禁止的。我們可以設(shè)想，如果本案被告人楊XX不是副局長，而是一個善于交際、人脈廣泛的個體戶，他自己沒有能力為劉XX、李XX辦理轉(zhuǎn)正事宜，但是他在省局認(rèn)識幾個朋友，于是，收取了劉XX、李XX二人的20萬元錢，去為二人辦理轉(zhuǎn)正事宜，雙方還說好“事情不成，如數(shù)退回”，那么被告人楊XX是絕對不可能構(gòu)成犯罪的。

公訴機(jī)關(guān)指控被告人楊XX構(gòu)成受賄罪，僅僅是因?yàn)樗母本珠L身份，拒絕承認(rèn)領(lǐng)導(dǎo)也會以普通公民身份為他人辦事的基本常識，而忽略了本案犯罪是否是其“利用職務(wù)之便”進(jìn)行這一非常重要的前提，必然出現(xiàn)“一葉障目不見泰山”的后果。如果據(jù)此認(rèn)定被告人楊XX構(gòu)成受賄罪，雖然表面上迎合了時下老百姓的反腐期望，實(shí)質(zhì)上卻踐踏了法律，違背了法治精神。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為，：被告人楊XX雖然存在收受他人錢財，為他人謀取利益的行為，客觀方面的行為和受賄罪較為類似。但是由于其缺乏受賄罪“利用職務(wù)之便“這一重要客觀要件，為他人辦理轉(zhuǎn)正事宜并沒有利用自己的職務(wù)便利進(jìn)行，該行為應(yīng)該認(rèn)定為受二人委托利用自己的熟人關(guān)系辦理轉(zhuǎn)正事宜的情況，與我國《刑法》規(guī)定的受賄罪構(gòu)成要件不符。而且被告人楊XX也不存在受賄主觀故意。因此，辯護(hù)人請求法庭依法予以審查，本著不縱不枉的刑事司法原則，準(zhǔn)確查明案情，正確適用法律，對被告人楊XX作出公正判決，認(rèn)定其無罪!

以上辯護(hù)意見，望合議庭予以采納。謝謝!

辯護(hù)人：XXX

五、貪污罪共犯辯護(hù)詞怎么寫

貪污罪共犯辯護(hù)詞怎么寫

貪污罪共犯辯護(hù)詞：

審判長、審判員：

某某律師事務(wù)所接受本案被告人李*妻子的委托，指派我擔(dān)任李*的辯護(hù)人，現(xiàn)結(jié)合庭審調(diào)查，提出以下辯護(hù)意見：

一、本案發(fā)生的動議和根本原因是**林業(yè)站的領(lǐng)導(dǎo)層對工作業(yè)績的急于求成。

從被告湯**、葉**等的筆錄反映，2006年，上級人民政府要求道太鄉(xiāng)新增生態(tài)公益林面積達(dá)到30000畝，且有時間要求，客觀上要求林業(yè)工作站加快速度，完成年度下達(dá)的任務(wù)。庭審調(diào)查中葉**證實(shí)林業(yè)站職工的工資和獎金是和生態(tài)公益林?jǐn)U增任務(wù)完成相掛鉤的。葉**、湯**、張**、林*、付*根、周*新以及李*、練**等筆錄反映，擴(kuò)大生態(tài)公益林面積是林業(yè)站統(tǒng)一部署，事前是經(jīng)過領(lǐng)導(dǎo)層研究的，除為了完成任務(wù)外，也對生態(tài)公益林的補(bǔ)償款的分配也有安排。如同湯**供述：“我就和張**商量過，打算到供村片承包一些山場納入生態(tài)林，等補(bǔ)償款下來后參與分成”?！安⒄f等生態(tài)林補(bǔ)償款撥下來后分一股給**坑村長付*根，另外我、張**、林*每人一股”?！八晕揖桶才抛屓~**去完成這次局里下達(dá)的生態(tài)林任務(wù)……，之后我就安排張**和林*協(xié)助葉**到王-莊完成規(guī)劃生態(tài)林任務(wù)”。以及事后曾經(jīng)商量統(tǒng)一口徑說是李*、練**主動聯(lián)系我們的等。與葉**關(guān)于：“站長湯**就讓我、付站長張**和林*負(fù)責(zé)落實(shí)林業(yè)局下達(dá)的新增生態(tài)公益林的任務(wù)，作為組長，湯**問過我，能不能承包到一些比較好的山林，這樣可以申報為生態(tài)公益林，這樣能從中獲得生態(tài)林補(bǔ)助款”相互印證。上述事實(shí)足見林業(yè)站先有擴(kuò)增生態(tài)公益林面積的任務(wù)，后有獲得補(bǔ)償款的動議，辯護(hù)人認(rèn)為：農(nóng)村干部有配合支持政府或部門的工作的義務(wù)，政府及其部門為了完成上級安排的工作任務(wù)也離不開村干部的支持，一般情況下政府或部門領(lǐng)導(dǎo)怎么說，村干部就怎么做。本案涉及新增生態(tài)公益林面積的工作，如果沒有李*、練**、付*根等村干部的協(xié)助與支持，根本就不可能得到落實(shí)。起訴書既然認(rèn)可了上述事實(shí)的時候，就應(yīng)該認(rèn)可被告李*本無什么犯罪動機(jī)和故意的事實(shí)。確認(rèn)不是李*為了侵吞、竊取、騙取公共財物而與去勾結(jié)林業(yè)站的工作人員，而是林業(yè)站工作人員為了實(shí)現(xiàn)工作業(yè)績安排李*等去落實(shí)生態(tài)公益林面積，并且以獲得部分生態(tài)公益林補(bǔ)償款為報酬條件，李*執(zhí)行的是林業(yè)站領(lǐng)導(dǎo)的意志，行為是配合工作，是被動參與的。如果說責(zé)任，首先應(yīng)該是林業(yè)站集體的責(zé)任，其次是站領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任，在法律關(guān)系上應(yīng)該體現(xiàn)出來，不能把責(zé)任都壓在一個農(nóng)民身上。

二、已被規(guī)劃的生態(tài)公益林得到了政府的確認(rèn)，管山合同及其補(bǔ)償款項(xiàng)的分配具有民事合同糾紛的性質(zhì)。

本案發(fā)生很大程度上的原因是**林業(yè)站時任領(lǐng)導(dǎo)急于追求工作業(yè)績，不注重程序問題。比如明知2006年與很多農(nóng)戶沒有簽訂合同，但還是采取先上報后補(bǔ)手續(xù)，虛報顯然是業(yè)績的需要。同時為了完成任務(wù)，對被告李*等安排擴(kuò)展生態(tài)公益林事務(wù)的時候，對與農(nóng)戶簽訂合同沒有作嚴(yán)格的要求，并且提供了合同范本，同意了“國家補(bǔ)助經(jīng)費(fèi)歸乙方所有”、“林業(yè)政策補(bǔ)助經(jīng)費(fèi)歸乙方”的模糊表述。但所有涉案山場因此規(guī)劃為生態(tài)公益林得到了省市林業(yè)主管部門的批準(zhǔn)，即便是楊*勇所經(jīng)手的10來份虛假合同，涉及山林也完全得到政府的認(rèn)可，至今沒作調(diào)整。案發(fā)前的面積為12707畝，生態(tài)公益林規(guī)劃和面積沒有因?yàn)楸景复嬖诘膯栴}被否定，是合法的、有效的。

這里除公訴機(jī)關(guān)37份合同外，被告妻子陳**還提供給辯護(hù)人22份承包或管山合同，其中8份為山主為多人合同，13份為農(nóng)戶為一人的合同，1份為村委會合同。表明有合同的山場應(yīng)該占多數(shù)。這里對法庭當(dāng)庭否定辯護(hù)人提供的承包或管山合同表示異議，因?yàn)楣V人提出14號、18號合同周*敏、楊*勇兩份合同公訴方已經(jīng)提供為與事實(shí)不符，因?yàn)槊窒嗤膬煞莺贤炗喨掌诤蜕綀雒植⒉灰粯?；另除四分承包人沒有來得及簽字的合同以外，對其他合同公訴機(jī)關(guān)并沒有提出否定，只是說是否有關(guān)聯(lián)性其說了不算而已，那么只要公訴人沒有否定的證據(jù)，辯方的主張就能成立，還有2009年9月30日**林業(yè)站向市林業(yè)局紀(jì)檢組、生態(tài)辦提交的報告，公訴機(jī)關(guān)也沒有異議，該報告陳述已經(jīng)訂合同的面積是7502畝、已經(jīng)說好托管山林面積是3501畝，2007年調(diào)整后的生態(tài)林面積是11035畝，是能與辯護(hù)人提供的合同相互印證的，即本案涉及有合同的生態(tài)林面積是絕大多數(shù)，非少數(shù)，法庭憑什么全盤否定辯方提供的合同呢辯護(hù)人還是希望法庭重新審查和認(rèn)定為是。

實(shí)際從葉**2010年1月15日筆錄第11頁關(guān)于“后來把沒有簽訂合同的部分農(nóng)戶的山林畝數(shù)去掉了，所以2007年上報公益林畝數(shù)是10000多畝”的供述看，2007年后沒有合同生態(tài)公益林已經(jīng)剔除，案發(fā)前的公益林應(yīng)該都有合同，亦與辯護(hù)人的上述意見相印證。

在合同約定上，除?！皡f(xié)議書、封山協(xié)議書、管山合同”基本都有“管山費(fèi)用由甲方(被告方)承擔(dān)和爭取林業(yè)政策補(bǔ)助經(jīng)費(fèi)為甲方所有”的約定。案件中雖然存在被告等沒有很明確表述為“生態(tài)公益林補(bǔ)償金”，但林業(yè)政策補(bǔ)助費(fèi)概念內(nèi)涵涵蓋了“生態(tài)公益林補(bǔ)償金”。且封山后不能砍伐山主是清楚的，不會有什么收入，山林管護(hù)是沒有資金來源，不管山主事后什么意見，但能得到的補(bǔ)助費(fèi)作為管護(hù)費(fèi)用歸被告等作為管山費(fèi)用的意思表示是明確的，有關(guān)山主是同意的，屬于平等自愿、協(xié)商一致為基礎(chǔ)的民事合同行為。本案中多數(shù)山場均屬此種情況。那么，辯護(hù)人要說的是：不管申報手續(xù)是否完備，到2008年王-莊片有12707畝山林已經(jīng)被規(guī)劃為生態(tài)公益林是不爭的事實(shí)，依據(jù)《浙江省重點(diǎn)生態(tài)公益林管理辦法》第七、八條的規(guī)定，該事實(shí)不因本案幾個被告被追究刑事責(zé)任而改變。對同一個行為和事實(shí)不能一頭是合法有效，另一頭又是欺騙，并且被告相對于林業(yè)主管部門來說，對于新增生態(tài)公益林面積是公開，不存在欺騙的問題，當(dāng)涉及“生態(tài)公益林補(bǔ)償金”從政府財政轉(zhuǎn)入個人賬戶后，性質(zhì)就發(fā)生了根本性變化，該款項(xiàng)已經(jīng)不屬于國有，而是私人所有，只存在農(nóng)戶與被告利益如何分成的事情，農(nóng)戶認(rèn)為不合理的可依據(jù)該合同提起民事訴訟，要求變更合同或返還部分補(bǔ)償金的問題。簡單以與國家工作人員勾結(jié)利用，伙同貪污，以貪污共同犯罪認(rèn)定是牽強(qiáng)的。

辯護(hù)人認(rèn)為：公訴機(jī)關(guān)沒有確認(rèn)合同生態(tài)公益林面積、虛報面積是為事實(shí)不清，證據(jù)不足。

三、按220609元追究李*的刑事責(zé)任不能體現(xiàn)罪責(zé)自負(fù)、罪刑相適應(yīng)的原則，也欠公平和公正。理由如下：

1、從葉**、練**、湯**、黃**等的筆錄反映和起訴書認(rèn)定，規(guī)劃生態(tài)公益林以及“搞點(diǎn)創(chuàng)收”是林業(yè)站集體的意見。而涉及與被告李*等的利益分成，所得補(bǔ)償款林業(yè)站得大頭，即三分之二，八個人算，被告李*和練**只得小頭，三分之一。并且兩次分配中都是按此份額分配的，葉**拿走的是林業(yè)站八個人的份額，如第一筆補(bǔ)償金43140元，葉**代林業(yè)站領(lǐng)取的是28700元，李*、練**得14376.6元；后三筆45456元、82288元、5992元，合計133736元，葉**經(jīng)手領(lǐng)取85000元，也是三分之二。起訴書對該事實(shí)以“補(bǔ)償款雙方按照2:1的比例分成”確認(rèn)。并且林業(yè)站方面為了避免出問題，統(tǒng)一安排由黃**出面與練*明和G村片簽訂“合伙協(xié)議”、“管山合同”，以及根據(jù)湯*波的安排由黃**來回取走和送回10500元、17800元補(bǔ)償款等的事實(shí)證實(shí)了被告李*、練**可以得到或可能得到的錢款只有三分之一。從犯罪主觀故意的角度說，李*、練**僅僅有獲得三分之一的利益分成的故意，作為李*個人則只有獲得三分之一一半的主觀故意。

以上李*、練**兩次按三分之一的分成應(yīng)該是58958.66元，兩人均分后各得29479.33元，扣減李*戶承包合法經(jīng)營承包的責(zé)任山231畝兩年的補(bǔ)償款計人民幣3234元，李*能得到或可能得到的款項(xiàng)是26245.33元。從練**2010年3月10日筆錄反映，其與李*在2008年5月算賬，雙方對半分?jǐn)倢?shí)為28477元。辯護(hù)人還充分注意到：管山是要付出勞動和其他成本支出的，被告李*等的三分之一是毛的，會有成本支出。比如事后支付劉*娥2256元、楊*勇3056元、處理大蘇村生態(tài)林矛盾2000元、處理與云和生態(tài)林矛盾3000元，以及支付交通事故方*霞賠償款10000元等，可見林業(yè)站三分之二的分成是純的，李*和練**實(shí)際所得要小于三分之一。假定被告李*的行為構(gòu)成犯罪，但他肯定不是本案的主犯，也不是起主要主用者，按照220609元追究不僅有違事實(shí)，也喪失了公平和公正。

再次，被告的筆錄反映：因農(nóng)戶有反映，被告僅對2006和2007年的補(bǔ)償款進(jìn)行了分割，2008年以后的生態(tài)公益林補(bǔ)償金136675元款項(xiàng)，因林業(yè)局開始調(diào)查該事情，各被告均已經(jīng)不敢造次，不敢繼續(xù)瓜分，該筆錢只是按照慣例繼續(xù)打到練美明的賬戶，但被告李*即沒有落進(jìn)自己的口袋，也因林業(yè)局的調(diào)查非實(shí)際能占有或有效掌控，不具有支配權(quán)，如果被告的行為定性為貪污，屬于犯罪未遂，涉及金額只能按未遂處理。

2、公訴機(jī)關(guān)委托龍**林業(yè)局實(shí)施了鑒定，對該鑒定的效力問題，辯護(hù)人完全同意王*律師的意見，因龍**林業(yè)局系行政機(jī)構(gòu)，不具有鑒定資質(zhì)，鑒定報告屬于無效證據(jù)。辯護(hù)人先假定鑒定內(nèi)容真實(shí)可靠李*名下的生態(tài)公益林面積有613畝、練**名下的生態(tài)公益林有2499畝，合計3112畝，按2006年每畝6元標(biāo)準(zhǔn)計算有18672元，2007年每畝8元計算為24896元，2008年每畝11元計算有34232元，合計為77800元。

另外付周*其補(bǔ)償款20000元、王*平(際頭村委會)9000元、劉*培6000元、劉*娥2256元、楊*勇3056元，合計40312元，處理大蘇村生態(tài)林矛盾2000元、處理與云和生態(tài)林矛盾3000元，以及支付交通事故方*霞10000元等，合計15000元，上述共計55312元?？偢冻?7800元+55312元=133112元，應(yīng)該在總額中扣減。那么，318909元-55312元=263597元，扣減林業(yè)站實(shí)際領(lǐng)取的兩筆款項(xiàng)112800元，余額為150797元，再減李*、練**承包的生態(tài)公益林有3112畝77800元，余額為72997元，即便不管其他因素，李*、練**各半承擔(dān)也只有36498.5元，該款項(xiàng)還應(yīng)該減李*戶自己合法經(jīng)營承包的責(zé)任山231畝計人民幣5775元，李*能得到或可能得到的款項(xiàng)也只有30723.5元。

四、本案以兩種標(biāo)準(zhǔn)定罪量刑不當(dāng)。

辯護(hù)人充分注意到，龍**反貪污賄賂局的起訴意見書對前三被告各自的涉案金額有具體的數(shù)額。但起訴書沒有以查清的事情作為依據(jù)，在一個案件中適用了兩種標(biāo)準(zhǔn)，前三被告按照*莊片生態(tài)補(bǔ)償金總額追究，供村片涉案18萬元，僅對存折中未處理的40000余元追究刑事責(zé)任。

但湯**2010年7約10日15:40分筆錄第4頁—5頁有：李*、練**愿意與我們合作，到時候可以分取一些生態(tài)林補(bǔ)助款，之后我就安排張**和林*協(xié)助葉**到*莊完成規(guī)劃生態(tài)林任務(wù)。我們站里5個人每人3500元(或者3600元)另外10000多元給生態(tài)辦***了，我當(dāng)時就把這3500元錢收下了等的供述，結(jié)合葉**關(guān)于涉案生態(tài)公益林補(bǔ)償金問題林業(yè)站集體都是知情的，尤其領(lǐng)導(dǎo)層是有共同意向的，是有利益關(guān)聯(lián)的供述。且林業(yè)站占三分之二屬于大頭，并且實(shí)際已經(jīng)按此操作分配，事實(shí)是清楚和明確的，不應(yīng)該讓兩個為了配合林業(yè)站快速完成新增態(tài)公益林面積工作的農(nóng)民為林業(yè)站職工的不法行為承擔(dān)責(zé)任，辯護(hù)人認(rèn)為：本案應(yīng)該按一個標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定，即被告李*對主觀故意和已經(jīng)查清的事實(shí)承擔(dān)責(zé)任。事實(shí)既然存在黃**與練**簽訂有合伙協(xié)議，有明確的利益分成，起訴書也在查明的事實(shí)中認(rèn)可2:1分成，卻在一個案件中，按照不同標(biāo)準(zhǔn)追究刑事責(zé)任，顯然沒有堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的刑事訴訟基本原則。

五、從龍**反貪污賄賂局證明看，本案因李*等主動到案交代問題使得案件及時偵破，具有自首情節(jié)，并且自首認(rèn)罪態(tài)度好，愿意承擔(dān)法律責(zé)任，依據(jù)《刑法》第67條的規(guī)定，對李-清可以從輕減輕處或免除處罰。

六、案發(fā)后，被告李*超額退賠所得款項(xiàng)(因?yàn)橐呀?jīng)支付給周**等40000余元補(bǔ)償款，公訴機(jī)關(guān)應(yīng)減而未減)。最大限度消除了社會影響，使得相關(guān)農(nóng)戶獲得實(shí)在的利益，也能得到農(nóng)戶的理解，也應(yīng)成為減輕處罰李*的事實(shí)依據(jù)。

七、被告李*在本案中僅是協(xié)助政府部門工作，依照林業(yè)站的工作要求落實(shí)新增生態(tài)公益林面積而導(dǎo)致犯罪的從犯，按照《刑法》第27條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從輕減輕或免除處罰。

八、被告李*沒有前科，且是殘疾人，辯護(hù)人為其請求從輕處罰。

九、對證據(jù)的一點(diǎn)看法，辯護(hù)人提供給法庭的管山合同、**林業(yè)站的報告時能相互印證本案生態(tài)公益林合同面積有10000余畝的基本事實(shí)，是本案的重要證據(jù)，彌補(bǔ)了公訴機(jī)關(guān)證據(jù)的不足，多數(shù)合同公訴人不否定、其他異議部分與事實(shí)不符的情況下，法庭全盤否定是不當(dāng)?shù)?，不利于事?shí)的查清，辯護(hù)人還請法庭重新審查和確認(rèn)。對林業(yè)站報告和李*自己承包的231畝生態(tài)林面積公訴人沒有異議，法庭應(yīng)當(dāng)確認(rèn)。

再是公訴人當(dāng)庭提供的黃**與練**合伙協(xié)議，辯護(hù)人充分注意到，除卻三分之二、三分之一的分成約定外，其他權(quán)利義務(wù)是很明確的，能體現(xiàn)林業(yè)站的基本意思，應(yīng)該作為各自主觀故意的主要證據(jù)。

綜上所述，辯護(hù)人可以明確自己的觀點(diǎn)：認(rèn)可公訴機(jī)關(guān)的指控，李*的行為涉嫌貪污共同犯罪，但是以鑒定報告涉及有805畝為非生態(tài)公益林屬實(shí)為前提。本案也只有這塊涉及“虛假”、“騙取”的問題，金額為20125元，除以3為6708.33元。顯然，被告李*的犯罪情節(jié)顯著輕微，數(shù)額不大，且非案件的策劃者、始作俑者，案件的發(fā)生夜不以李*的意志為轉(zhuǎn)移。懇請法庭結(jié)合不論是犯罪的動機(jī)、主觀故意、具體的作用、所得利益等李*都不是起主要作用的，僅是個配角，被動參與的事實(shí)。結(jié)合上述法定情節(jié)和酌定情節(jié)，免于刑事處罰或在三年以下量刑并給予緩刑。

以上意見敬請采納。

辯護(hù)人：毛某某

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