一、蘇園路社區(qū)拆遷補償,「裁判觀點集成」未提取法定公積金分配利潤是否構(gòu)成損害公司利益

未提取法定公積金即分配利潤是否構(gòu)成損害公司利益

——董某訴蔡某、王某、劉某，第三人A公司損害公司利益案

【案件基本信息】

1、裁判書字號：

北京市門頭溝區(qū)人民法院（2014）門民初字第433號民事判決書

2、案由：損害公司利益糾紛

3、當事人：

原告：董某

被告：蔡某、王某、劉某

第三人：A公司

【基本案情】

A公司成立于2007年，股東為蔡某、王某、劉某和董某，持股比例分別為：30%、24%、23%和23%，其中，蔡某為執(zhí)行董事。公司成立后，未聘請其他員工，承接的項目均由股東自己完成，所得收入由股東大致按照股權比例進行分配。2008年10月至2013年5月期間，A公司收入共計200萬余元，扣除房租和納稅等費用后，剩余193萬余元。該款經(jīng)蔡某、王某、劉某三人口頭商定，三人每三個月左右以工資形式進行了分配，未提取法定公積金予以留存。董某自2009年9月30日之后未參與分配。

本案中，董某主張對A公司2008年10月至2013年5月期間的收入，其依照股權比例應分得40萬余元，該款在董某獲得前應屬于公司財產(chǎn)。關于A公司向各股東分配收益的方式，董某主張一直是大致按照出資比例進行分配；被告蔡建峰、王某、劉某主張分配比例大致是參照股權比例，但也考慮個人工作分工和公司成立前各股東的工資水平情況。

2013年10月，董某分別發(fā)函A公司的執(zhí)行董事蔡某和監(jiān)事王某，要求其就本案董某所主張的蔡某、王某、劉某三人損害公司利益一事提起訴訟。蔡某和王某收到上述函件后未予以答復，亦未提起訴訟。

【案件焦點】

未提取法定公積金即分配利潤是否構(gòu)成損害公司利益，如構(gòu)成損害公司利益，是否需要將未提取的相應部分法定公積金退回?

【法院裁判要旨】

1、被告蔡某、王某、劉某在分配股東利益前，未提取法定公積金留存公司，違反了法律的強制性規(guī)定，亦損害了A公司的利益。原告董某關于要求三被告將退還違法分配的利潤，作為公司法定公積金予以留存的訴訟請求，有事實和法律依據(jù)，應予以支持。

2、對于A公司稅后利潤的數(shù)額，雙方當事人對公司收入在扣除房租和納稅等費用后剩余193萬余元的事實無異議。對此法院認為，該金額可以作為公司稅后利潤，以此計算法定公積金數(shù)額。

3、被告蔡某、王某、劉某雖辯稱該款中應扣除各股東的勞務成本，但根據(jù)查明的事實，A公司股東從公司獲取的收益已經(jīng)生效法律文書確認為股東基于出資取得的股東權益，且雙方當事人亦認可在分配股東利益時大致依照各股東的出資比例。三被告應退還A公司193萬余元,作為法定公積金予以留存。

4、對于董某認為其依照股權比例應分得40萬余元，認為三被告多分了本應由董某分得的利潤的主張，法院認為實質(zhì)上屬于董某對A公司股東權益分配的異議。不屬于本案損害公司利益責任糾紛案由下的處理范疇，故對其該項訴訟請求不予支持。

【萍論】

1、什么是公積金？

公積金又稱儲備金，是公司為了鞏固自身的財產(chǎn)基礎、提高公司的信用和預防意外虧損，依照法律和公司章程的規(guī)定，在公司資本以外積存的資金，屬于公司的附加資本，公積金的用途主要在于彌補虧損、擴大生產(chǎn)經(jīng)營或轉(zhuǎn)為增加公司資本。即使公司不存在虧損的情形，但未提取法定公積金，亦將損害公司的信用和抵御風險的能力，從長期來看，構(gòu)成對公司利益的損害。

2、未提取法定公積金即分配利潤是否構(gòu)成損害公司利益？

《公司法》井未直接對未提取法定公積金是否構(gòu)成對公司利益的損害予以明確規(guī)定。對該行為的認定需要結(jié)合公司制度中公積金的性質(zhì)和用途來進行分析。法律規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

從以上可以看出，公司制度中對公積金的規(guī)定，就是為了在財務制度上保障公司、公司股東以及公司債權人的利益。但對于公司本身而言，未提取法定公積金，亦構(gòu)成對公司利益的損害。因為如果不提取法定公積金，即使公司當前不存在需要彌補虧損的情形，但必然也會損害公司的財產(chǎn)基礎和抗風險能力，同時無法使其進行擴大生產(chǎn)經(jīng)營和增資。

故股東會在未提取法定公積金前對公司利潤進行分配應屬于股東或公司高級管理人員利用職務便利侵占公司財產(chǎn)的行為，應當認定為對公司利益的損害。

3、公司發(fā)工資和分紅的區(qū)別是什么？

① 工資按月發(fā)放，分紅按年發(fā)放；工資是員工的勞動報酬，作為勞動報酬是受到法律的保護的。

② 工資是沒有一個有效期的，分紅是可以鎖定一年有效的，例如今年你買了100份，這100份今年有效，今年年底分完錢這個合伙人計劃就終止了。

③ 工資的所得稅跟分紅的所得稅可是不一樣的，工資薪金所得，適用3%-45%的綜合所得個稅稅率，如果是分紅，利潤要先交25%企業(yè)所得稅，稅后利潤才能分給股東。分紅則要交20%分紅個稅，這兩層稅加起來，綜合稅率是40%。

【適用法律】

《公司法》第一百六十七條

《公司法》第二百零四條

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二、提取法定盈余公積影響未分配利潤嗎

提取法定盈余公積會影響未分配利潤。提取盈余公積金不會影響企業(yè)的可供分配利潤，但是會影響企業(yè)的未分配利潤，可供分配利潤=年初未分配利潤+本年凈利潤+其他轉(zhuǎn)入計算出本年可供分配利潤，然后企業(yè)通過利潤分配科目來分配現(xiàn)金股利、提取盈余公積等。因此企業(yè)分配現(xiàn)金股利和提取盈余公積都不會影響可供分配利潤，但是會影響未分配利潤。提取法定盈余公積的標準：1、提取金額：公司應當根據(jù)當年度經(jīng)審計的凈利潤的10%提取法定盈余公積金；2、資金用途：法定盈余公積金應當用于彌補公司虧損、增加注冊資本、轉(zhuǎn)作股利或者其他用途。其中，轉(zhuǎn)作股利的比例應當不超過當年度凈利潤的50%；3、提取程序：公司提取法定盈余公積金應當經(jīng)過股東大會決議，報經(jīng)公司注冊地省、自治區(qū)、直轄市人民政府核準后，方可提取。綜上所述，公司在提取法定盈余公積金時，應當遵守相關法律法規(guī)，嚴格按照程序進行，確保提取資金的合法性和正當性。同時，公司應當合理運用盈余公積金，增強自身發(fā)展能力，提高經(jīng)濟效益。【法律依據(jù)】：《中華人民共和國公司法》第一百六十六條 公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。

三、剩余股利分配政策不考慮提取盈余公積么

法律分析：不考慮。剩余股利政策是依靠股利維持生活的股東和養(yǎng)老基金管理人最不贊成的公司股利分配政策。只有在資金有剩余的情況下，才會超本年盈余進行分配;超量分配，然后再去借款或向股東要錢，不符合經(jīng)濟原則，因此在剩余股利分配政策下，公司不會動用以前年度未分配利潤，只能分配本年利潤的剩余部分。

法律依據(jù)：《中華人民共和國公司法》 第七十一條 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

四、公司在彌補虧損和提取法定公積金法定公益金之前向股東分配利潤不符合公司

法律主觀：公司法關于彌補虧損事項的規(guī)定：1、公司的公積金可以用來彌補公司虧損，但是資本公積金不得用于彌補公司的虧損；2、如果公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。

法律客觀：《公司法》第一百六十八條 公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。 第一百六十九條 公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。 公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務所進行表決時，應當允許會計師事務所陳述意見。

五、盈余公積從凈利潤提取還是未分配利潤

盈余公積從凈利潤提取。盈余公積金是公司留存收益的一部分，需要從公司的稅后凈利潤中提取。具體來說，公司在計算稅后凈利潤后，按照國家規(guī)定的比例提取一定數(shù)額的盈余公積金，直到該公積金達到公司注冊資本的50%。在此基礎上，公司可以自由支配剩余的凈利潤，包括進行分配、留存等。因此，盈余公積金不屬于未分配利潤的范疇，而是屬于公司留存收益的一種安排方式。盈余公積提取標準是由國家進行規(guī)定的，主要包括以下方面：1、每年提取比例：國家規(guī)定企業(yè)每年可以提取留存收益的10%到50%作為盈余公積。其中，國家對于不同形式的企業(yè)分別規(guī)定了不同的比例。例如，對于有限責任公司和股份有限公司，每年可提取稅后凈利潤的10%到20%作為盈余公積；對于國有企業(yè)，每年可提取稅后凈利潤的30%到50%作為盈余公積；2、公積金提取上限：企業(yè)盈余公積金的上限為公司注冊資本的50%。當公積金達到上限后，企業(yè)不得再提取盈余公積金；3、公積金用途：企業(yè)盈余公積金主要用于彌補公司虧損、增加注冊資本、發(fā)放股息等方面。在使用公積金時，企業(yè)需要按照相關規(guī)定進行申請和審批，確保公積金的使用符合法律法規(guī)和公司章程等要求。綜上所述，企業(yè)在提取盈余公積金時，應當參考國家規(guī)定和公司章程，遵守相關法律法規(guī)，確保公積金的使用符合法律法規(guī)和公司章程等要求?！痉梢罁?jù)】：《中華人民共和國公司法》第一百六十六條 公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十四條 的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。

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文章來源參考：【頭條】，蘇園路社區(qū)拆遷補償公示

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投稿：范鈺美

內(nèi)容審核：郭建煒律師