一、訴訟文書｜代理詞（建設(shè)工程施工合同糾紛）

A建設(shè)公司訴B水泥公司建設(shè)工程施工合同糾紛案

代理詞（本訴及反訴）

案號：（20xx）粵xx民初xx號

致主審法官：

廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所劉彩鳳律師、周娜娜律師現(xiàn)針對A建設(shè)公司（本訴原告、反訴被告）訴B水泥公司（本訴被告、反訴原告）建設(shè)工程施工合同糾紛案【案號：（20xx）粵xx民初xx號】的爭議焦點發(fā)表代理意見如下：一、本案《土木工程發(fā)包合同》不屬于總價包干合同，而屬于按實際施工量結(jié)算工程款的包人工、材料（甲方供給材料除外）、消耗器材等的據(jù)實結(jié)算合同原告A建設(shè)公司與被告B水泥公司于20xx年8月3日簽訂了《土木工程發(fā)包合同》及其附件，其中合同主要約定：原告A建設(shè)公司為被告B水泥公司承建“石灰石破碎及輸送系統(tǒng)工程-土建工程（一）”，工程承包總價為xxx元（不含稅），包括完成本工程所需的一切人工、材料（甲方供給材料除外）、消耗器材等，施工期限自開工之日起150日歷天內(nèi)完成，監(jiān)工小葉，付款方式為分期估驗付款，依每月進(jìn)度請領(lǐng)工程進(jìn)度款90%，保留承包總價10%轉(zhuǎn)做工程保固金，因天災(zāi)、地變或其他正當(dāng)理由導(dǎo)致不能如期完工時，乙方應(yīng)于完工期限前以書面通知甲方，述明原因及請求延期日數(shù)（見原告證據(jù)1，P1-8頁）。合同附件一《施工說明書》主要約定：本工程主要工作內(nèi)容為石灰石破碎及輸送系統(tǒng)工程土建工程施工，不含石灰石長膠帶輸送部分支架（1-1~4-2、7-13及8-3）、破碎平臺地坑、部分金屬結(jié)構(gòu)工程制作及魚塘回填等現(xiàn)場實際完成工程項目，本工程所需水泥、鋼筋及其他主要鋼材由被告B水泥公司供應(yīng)，另約定對于招標(biāo)人另行委托的標(biāo)外項目，另行協(xié)商結(jié)算，如因設(shè)計變更造成工程量價的增減，相關(guān)工程量依實際完成量為準(zhǔn)，合同單價不變，合同總價相應(yīng)調(diào)整。（見原告證據(jù)1，P10頁）合同附件二《工程投標(biāo)價單》（含總說明、匯總表、分部分項工程報價表、措施項目清單與計價表、其他項目清單與計價表、規(guī)費和稅金項目清單與計價表）、《最終議價單》，則詳細(xì)細(xì)分了完成本案工程所需的全部分項及各分項所需的施工工程量、單價等信息，而本案合同中約定的工程承包總價，實際是根據(jù)合同附件二《工程投標(biāo)價單》所列的各分項施工工程量乘以單價計算得出來的（見原告證據(jù)1，P87-104頁），所以，本案合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為按實際施工量結(jié)算工程款的包人工、材料（甲方供給材料除外）、消耗器材等的據(jù)實結(jié)算合同。那么，在實際履行過程中，如果出現(xiàn)現(xiàn)場實際施工工程量超出合同約定工程量時，就應(yīng)當(dāng)按照合同約定單價乘以實際施工工程量來計算本案工程承包總價。庭審期間，被告B水泥公司對原告A建設(shè)公司第2項訴訟請求的確認(rèn)，即可證實為原被告雙方在實際履行本案《土木工程發(fā)包合同》時，也是按照現(xiàn)場實際施工工程量來結(jié)算工程款的。被告B水泥公司以《施工說明書》4.1、4.2、4.3條款認(rèn)為本案工程不論實際施工工程量超出多少，均應(yīng)以雙方合同約定的承包總價結(jié)算，顯然有違公平、等價有償原則。再者，該部分條款是被告B水泥公司利用其優(yōu)勢地位強(qiáng)行設(shè)置的不平等條款，過分免除或減輕自身責(zé)任、加重原告A建設(shè)公司責(zé)任、限制原告A建設(shè)公司主要權(quán)利，因此，該部分條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為格式條款，不成為合同內(nèi)容，或格式條款無效。二、被告B水泥公司因自身提供的圖紙設(shè)計錯誤，導(dǎo)致施工期間實測的施工工程量遠(yuǎn)超于設(shè)計圖紙計算的施工工程量，相關(guān)過錯責(zé)任應(yīng)由被告B水泥公司承擔(dān)，那么，被告B水泥公司就應(yīng)當(dāng)對超出圖紙部分的實際施工工程量向原告A建設(shè)公司支付工程款及爆破作業(yè)相關(guān)費用。再者，被告B水泥公司作為超出圖紙部分的施工工程量的唯一受益方，依據(jù)公平原則，也應(yīng)當(dāng)就超出圖紙部分的實際施工工程量向原告A建設(shè)公司支付工程款及爆破作業(yè)相關(guān)費用。施工期間，原被告雙方依現(xiàn)場實際施工測量發(fā)現(xiàn)，本案工程爆破土石方分項工程原地面實測高程計算出橫斷面工程量為xxxm³，對照原設(shè)計圖紙及施工合同的工程量為xxxm³，則現(xiàn)場實際施工工程量較原合同施工工程量變更增加xxxm³，按合同單價xx元/m³計算，則實際施工工程量變更增加部分的工程款為xxx元（不含稅）（見原告證據(jù)13）。原告A建設(shè)公司為完成該超出設(shè)計圖紙部分的實測工程量的爆破施工，委托深圳C公司實施爆破作業(yè)，爆破作業(yè)單價為xx元/m³（不含稅），爆破工期超過60個工作日的，超出部分按x萬元/月補(bǔ)償（見原告證據(jù)29、64、65、66）；委托深圳D公司實施安全評估，安全評估費用x萬元（見原告證據(jù)64）；委托深圳E公司實施安全監(jiān)理，監(jiān)理費用為x萬元/月（不含稅），且雙方《安全監(jiān)理合同》約定的委托人的聯(lián)系人為被告B水泥公司在本案工程的監(jiān)工小葉（見原告證據(jù)64、67、69）；委托廣東F公司實施爆破振動監(jiān)測，檢測費用為x萬元/月（不含稅）（見原告證據(jù)xx、證據(jù)xx的P278-281頁、證據(jù)25、證據(jù)68、證據(jù)70），并向英德市公安局治安管理大隊進(jìn)行備案。施工完成后，原告A建設(shè)公司分別向深圳C公司支付爆破費用xxx元（見原告證據(jù)66）；向深圳D公司支付安全評估費用x萬元（見原告證據(jù)64）；向深圳E公司支付安全監(jiān)理費用x萬元（見原告證據(jù)67、69）；向廣東F公司實施爆破振動監(jiān)測支付振動監(jiān)測費用x萬元（見原告證據(jù)68、70）。原告A建設(shè)公司認(rèn)為，施工圖紙是被告B水泥公司測繪后設(shè)計提供的，那么，因設(shè)計圖紙與現(xiàn)場地面實測高程存在出入，導(dǎo)致實際施工工程量與合同約定工程量存在重大出入的法律責(zé)任就應(yīng)當(dāng)由被告B水泥公司負(fù)擔(dān)，且，我國《民法總則》第6條也規(guī)定了“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)”，那么，被告B水泥公司作為實際變更增加工程量的唯一受益方，在原告A建設(shè)公司已經(jīng)實際完成了該部分施工并代為支付了多家公司的爆破、評估、安全監(jiān)理、振動監(jiān)測等費用后，被告B水泥公司也應(yīng)當(dāng)依據(jù)公平原則，向原告A建設(shè)公司支付該變更增加工程款xxx元（不含稅），及相應(yīng)的安全監(jiān)理費用xx萬元、振動監(jiān)測費用xx萬元。也即，原告A建設(shè)公司第3項訴訟請求中的第3點、第7項訴訟請求中的第2點，貴院應(yīng)當(dāng)予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。三、開工之前，原告A建設(shè)公司為進(jìn)入施工場地“破碎平臺”的上山路段的維修修復(fù)不屬于本案合同內(nèi)的施工范圍，被告B水泥公司應(yīng)當(dāng)在合同承包總價之外，另行向原告A建設(shè)公司結(jié)算工程款正式開工之前，因通往山頂施工場地“破碎平臺”的路段，受長期雨水沖刷，造成坑洼、塌陷等問題，致使原告A建設(shè)公司的施工、運輸?shù)溶囕v無法通行，故原告A建設(shè)公司在20xx年9月8日向被告B水泥公司報備對該路段進(jìn)行挖掘、填土等維修修復(fù)，產(chǎn)生修復(fù)費用xx元整（不含稅），并完成施工（見原告證據(jù)9）。被告B水泥公司對該事實予以確認(rèn)。原告A建設(shè)公司認(rèn)為，該進(jìn)入施工場地“破碎平臺”之前的上山道路，并不屬于《施工說明書》（P11頁）1.1.5）.（3）“沿長膠帶輸送開辟不小于xM寬施工臨時道路”，因此，該項道路維修施工不屬本案合同約定的施工范圍，被告B水泥公司應(yīng)當(dāng)在合同承包總價之外，另行向原告A建設(shè)公司結(jié)算工程款xx元（不含稅）。也即，原告A建設(shè)公司第3項訴訟請求中的第1點，貴院應(yīng)當(dāng)予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。四、《施工說明書》3.2明確本案工程用的鋼筋及其他主要鋼材由被告B水泥公司供應(yīng)，那么，在被告B水泥公司要求對上一施工單位遺留的現(xiàn)場鋼材等進(jìn)行使用或施工期間拒不提供鋼材的情況下，原告A建設(shè)公司為修復(fù)遺留鋼材或購買鋼材的費用就應(yīng)當(dāng)由被告B水泥公司承擔(dān)20xx年10月xx日，因上一施工單位英德市第一建筑安裝工程公司早在20xx年7月xx日就已經(jīng)停止了對本案工程的施工（見原告證據(jù)2，P123-126頁），并遺留了大量的外露鋼筋、模板以及前期被告B水泥公司外購儲存的鋼材。但是，這些鋼筋、鋼材等材料因長時間受到雨淋日曬，已經(jīng)發(fā)生不同程度氧化生銹、腐蝕等問題，根本無法直接投入使用，故，在被告B水泥公司要求將該部分氧化腐蝕鋼材作為“甲供鋼材”投入工程使用的情況下，原告A建設(shè)公司必然要事先對該部分鋼材進(jìn)維修修復(fù)。因此，20xx年10月xx日，原告A建設(shè)公司指派了第一批包括楊再權(quán)在內(nèi)的8人，入場對上一施工單位遺留的外露鋼筋、模板及儲存鋼材實施除銹等檢查修復(fù)工作（見原告證據(jù)3）。完工后向被告B水泥公司申報除銹、拆除、預(yù)埋、焊接等費用為xxx元（不含稅）（見原告證據(jù)10）、代送檢鋼材費用為xxx元（見原告證據(jù)11）。被告B水泥公司雖然對代送檢鋼材費用有異議，但是，原告A建設(shè)公司已明確回復(fù)“甲供材料不是屬施工合同內(nèi)的檢測費用”（見原告證據(jù)11，P201頁）。另，施工期間，因被告B水泥公司拒絕及時提供“甲供鋼材”踏步鋼梯，原告A建設(shè)公司為免工程逾期，故代為采購踏步鋼梯，花費xxx元（見原告證據(jù)15）。原告A建設(shè)公司認(rèn)為，《施工說明書》（P11頁）1.1工程范圍概述中，并不包含對上一施工單位遺留下來的大量外露鋼筋、模板以及前期被告B水泥公司外購儲存的鋼材進(jìn)行除銹、拆除、預(yù)埋、焊接、送檢等工作，且《施工說明書》3.2明確“本工程用鋼筋及其他主要鋼材由甲方（業(yè)主）供應(yīng)”，那么，對于上一施工單位遺留下來的大量外露鋼筋、模板以及前期被告B水泥公司外購儲存的鋼材，如果被告B水泥公司要求繼續(xù)投入工程使用，那么對該部分鋼筋、模板及儲存鋼材的除銹、拆除、預(yù)埋、焊接、送檢等工作所產(chǎn)生的費用就應(yīng)當(dāng)由被告B水泥公司承擔(dān)。另，施工期間，原告A建設(shè)公司代為采購的踏步鋼梯亦屬于“甲供鋼材”。因此，在被告B水泥公司要求對上一施工單位遺留的現(xiàn)場鋼材等進(jìn)行使用或施工期間拒不提供鋼材的情況下，原告A建設(shè)公司為修復(fù)遺留鋼材或購買鋼材的費用就應(yīng)當(dāng)由被告B水泥公司承擔(dān)。也即，原告A建設(shè)公司第3項訴訟請求中的第2點、第7項訴訟請求中的第1、3點，貴院應(yīng)當(dāng)予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。五、被告B水泥公司在破碎平臺分項工程施工過程中，就破碎車間地坪加厚、搶修防火帶、砌筑等工程的變更增加工程量，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《土木工程發(fā)包合同》第七條規(guī)定，按合同單價向原告A建設(shè)公司結(jié)算變更增加工程量的工程款20xx年3月6日，被告B水泥公司就設(shè)計變更事宜回復(fù)：1、現(xiàn)場確認(rèn)將長皮帶電氣室移至二期砂巖破碎電氣室旁；2、將輸送廊道支柱7-4向方向移xxmm，7-3向方向移xxmm，以滿足7-3基礎(chǔ)施作；3、根據(jù)現(xiàn)場狀況，破碎車間2軸處現(xiàn)場巖石實際并非為整體穩(wěn)定巖石，與設(shè)計不符，經(jīng)設(shè)計院變更圖紙，變更增加金額為xxx元（發(fā)文號碼：XX-設(shè)-xx-xx，見原告證據(jù)14，P233頁）。因上述設(shè)計變更事宜，被告B水泥公司設(shè)備保全處在現(xiàn)場施工考察時，因擔(dān)心原設(shè)計破碎車間地面xcm厚，不足以承載車輛等重載物，會損壞地坪，故現(xiàn)場要求再增加地面xcm厚度，總計變更增加施工面積x平方米，變更增加工程款x元（不含稅）；另因破碎車間零星增加廠內(nèi)電纜溝砌筑磚面積x平方米，產(chǎn)生變更增加工程款x元（不含稅）；再因防火搶修開挖防火帶，產(chǎn)生2臺挖掘機(jī)拖車費用xx元（不含稅）、5個臺班搶修費用xx元（不含稅），故總計產(chǎn)生變更增加工程款xx元（不含稅）（見原告證據(jù)14）。該部分變更增加的施工工程量屬于《土木工程發(fā)包合同》第七條，依被告B水泥公司決定增加的情形，因此，該部分變更增加的工程款，應(yīng)當(dāng)由被告B水泥公司依合同單價乘以施工工程量向原告A建設(shè)公司結(jié)算xx元（不含稅）。也即，原告A建設(shè)公司第3項訴訟請求中的第4點，貴院應(yīng)當(dāng)予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。六、《施工說明書》1.1工程范圍概述中明確約定魚塘回填不屬于合同施工范圍，因此，魚塘石渣換填及附加的增加排水管、對礦山辦公室側(cè)圍墻補(bǔ)砌實心磚等工程，即屬于合同外變更增加工程，被告B水泥公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該部分工程款的支付責(zé)任20xx年5月27日，原告應(yīng)被告要求，對廊道魚塘2段進(jìn)行石渣換填變更增加處理，換填變更增加工程款xx元（不含稅）；對第一魚塘段換填泥結(jié)碎石段排水管，增加工程款xx元（不含稅）；對礦山辦公室側(cè)圍墻補(bǔ)砌實心磚，增加工程款xx元（不含稅），共計變更增加工程款xx元（不含稅）（見原告證據(jù)xx）。被告B水泥公司也確認(rèn)原告A建設(shè)公司已經(jīng)實際完成了上述魚塘石渣換填、增設(shè)排水管等工程施工，但是，結(jié)算時，被告B水泥公司一再壓縮工程款，僅同意按xx元（不含稅）結(jié)算，與原告A建設(shè)公司實際施工量產(chǎn)生的工程款xx元（不含稅）相差甚大，有違公平。因此，原告A建設(shè)公司請求貴院在扣除被告已經(jīng)確認(rèn)支付的xx元的基礎(chǔ)上，判令被告B水泥公司結(jié)算魚塘回填工程款xx元（xx元-xx元）（不含稅）。再加上對第一魚塘段換填泥結(jié)碎石段排水管增加工程款xx元（不含稅）及對礦山辦公室側(cè)圍墻補(bǔ)砌實心磚增加工程款xx元（不含稅），則該部分總計變更增加的工程款為xx元（不含稅）。也即，原告A建設(shè)公司第3項訴訟請求中的第5點，貴院應(yīng)當(dāng)部分予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。七、原告A建設(shè)公司所主張的材料價格上漲損失，并非正常的市場波動因素導(dǎo)致，而是因為被告B水泥公司長時間拖延工期所導(dǎo)致的材料價格上漲損失，是可歸責(zé)于被告B水泥公司過錯的損失，因此，被告B水泥公司應(yīng)當(dāng)向原告A建設(shè)公司支付材料價格上漲的差額損失原被告雙方早在20xx年8月3日就已經(jīng)簽訂《土木工程發(fā)包合同》，但是，因被告B水泥公司未能解決其與當(dāng)?shù)卮迕裰g的征地補(bǔ)償、青苗補(bǔ)償糾紛及與上一施工單位英德G公司的工程結(jié)算問題，導(dǎo)致本案工程在合同簽訂后根本無法開展施工（見原告證據(jù)2）。至20xx年10月23日，也僅有本案工程的分項工程“破碎平臺工程”進(jìn)行了開工，該分項工程施工期間，又因破碎車間2軸D-F段剪力墻設(shè)計變更導(dǎo)致延誤工期xx天（見原告證據(jù)28，證據(jù)60的P602頁），致使該分項工程直到20xx年5月12日才完成施工（見原告證據(jù)60的P602頁）。而本案工程的另一分項工程“輸送廊道工程”直到20xx年12月11日才開工，期間又因為被告B水泥公司圖紙設(shè)計錯誤，導(dǎo)致現(xiàn)場實測工程量遠(yuǎn)超于設(shè)計圖紙工程量，且需要進(jìn)行嚴(yán)格的爆破作業(yè)，延誤工期xx天（見原告證據(jù)25、29）、還因被告B水泥公司未能解決與當(dāng)?shù)卮迕竦恼鞯匮a(bǔ)償?shù)燃m紛問題，導(dǎo)致大量村民長期在施工現(xiàn)場阻礙施工，使得被告B水泥公司不得不在20xx年1月29日通知原告A建設(shè)公司停止施工（見原告證據(jù)26），并直至20xx年4月4日才另行通知開工（見原告證據(jù)60的P602頁），再加上另行開工后的20xx年7月11日-20xx年7月14日，村民再次阻工x天（見原告證據(jù)35），以及其他阻工時間，則因被告B水泥公司未能解決當(dāng)?shù)卮迕裾鞯匮a(bǔ)償糾紛引發(fā)的村民阻工時間至少在xx天以上。那么，該分項工程總計因被告B水泥公司過錯引起的工期延誤時間至少在xx天以上。而如果，被告B水泥公司能夠嚴(yán)格依照合同約定，在合同簽訂后及時開工，則本案工程按150日歷天計算，最遲也在20xx年12月31日完成了本案工程的全部施工。所以本案工程施工過程中產(chǎn)生的材料價格上漲，并非正常的市場波動因素導(dǎo)致，而是因為被告B水泥公司長時間拖延工期所導(dǎo)致的，因此，被告B水泥公司應(yīng)當(dāng)向原告A建設(shè)公司支付材料價格上漲的差額損失。至本案工程完工時，原告A建設(shè)公司因被告B水泥公司過錯所導(dǎo)致的材料價格上漲損失為xxx元（見原告證據(jù)xx的P268-277、證據(jù)xx），該部分損失責(zé)任應(yīng)當(dāng)由被告B水泥公司承擔(dān)。也即，原告A建設(shè)公司第8項訴訟請求，貴院應(yīng)當(dāng)予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。八、本案合同簽訂后，因被告B水泥公司原因造成的停窩工時間至少xx天，而原告A建設(shè)公司為本案工程施工投入了59位工人，因此，被告B水泥公司長時間停工行為必然給原告A建設(shè)公司造成停窩工損失原告A建設(shè)公司自雙方合同簽訂之日20xx年8月3日就已經(jīng)準(zhǔn)備好了人工、材料等一切機(jī)器設(shè)備隨時入場施工，但是，因被告B水泥公司原因，本案工程推遲至20xx年10月23日才首次就“破碎平臺分項工程”安排開工，停工xx天?！捌扑槠脚_分項工程”施工期間，因被告B水泥公司設(shè)計變更停工xx天（見原告證據(jù)28，證據(jù)60的P602頁）?！拜斔屠鹊拦こ獭笔┕て陂g，因被告B水泥公司圖紙錯誤停工xx天（見原告證據(jù)25、29），因被告B水泥公司未能解決當(dāng)?shù)卮迕裾鞯丶m紛停工xx多天，合計因被告B水泥公司過錯停工至少xx天（見原告證據(jù)35、60）。因此，至20xx年10月25日，因被告B水泥公司原因?qū)е碌谋景腹こ掏９r間至少為xxx天。而原告A建設(shè)公司為完成本案工程施工，總計安排了59位工人入場施工（見原告證據(jù)3、5、7、8、61），因此，被告B水泥公司長時間的停工行為，必然給原告A建設(shè)公司造成停窩損失。也即，原告A建設(shè)公司第9項訴訟請求，貴院應(yīng)當(dāng)酌情予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。九、原告A建設(shè)公司對本案工程的施工沒有逾期，被告B水泥公司不得以工程逾期為由，私自按嚴(yán)重超出法律規(guī)定限額的日千分之三扣罰原告A建設(shè)公司的工程逾期違約金，其行為應(yīng)當(dāng)予以糾正，并應(yīng)責(zé)令其立即向原告A建設(shè)公司支付本案全部未付工程款及逾期付款利息損失（一）原告A建設(shè)公司對本案工程的施工沒有逾期，被告B水泥公司主張工程逾期違約金沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回本案工程分為“破碎平臺分項工程”、“輸送廊道分項工程”，對于“破碎平臺分項工程”，被告B水泥公司已經(jīng)確認(rèn)沒有逾期（見原告證據(jù)60）。對于“輸送廊道分項工程”，實際施工期間分為兩段，第一段為：20xx年12月11日-20xx年1月29日，共xx天，扣除20xx年12月11日-20xx年1月9日期間因下雨、村民阻工，延誤工期xx天（見原告證據(jù)23、24），實際施工天數(shù)為xx天。第二段為：20xx年4月4日-20xx年10月25日，共xx天，扣除20xx年4月14日-20xx年5月7日下雨，延誤工期xx天（見原告證據(jù)30）；扣除20xx年5月7日-20xx年5月11日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)31）；扣除20xx年6月6日-20xx年6月8日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)33）；扣除20xx年6月12日-20xx年6月14日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)34）；扣除20xx年7月11日-20xx年7月14日村民阻工，延誤工期x天（見原告證據(jù)35）；扣除20xx年8月2日-20xx年8月7日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)37）；扣除20xx年8月9日-20xx年8月20日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)39）；扣除20xx年8月xx、22、24、26、27日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)41）；扣除20xx年8月28、29、30、31日、9月1日下雨，延誤工期x天（見原告證據(jù)42）；扣除20xx年9月xx日-20xx年9月xx日臺風(fēng)，延誤工x天（見原告證據(jù)44）；扣除20xx年10月2日-20xx年10月8日英德市創(chuàng)衛(wèi)要求，延誤工期x天（見原告證據(jù)45）；扣除合同外爆破施工，延誤工期xx天（見原告證據(jù)25），則，實際施工天數(shù)為xx天。合計第一段實際施工天數(shù)xx天與第二段實際施工天數(shù)xx天，則“輸送廊道分項工程”總計施工天數(shù)為xxx天，少于雙方合同約定的150日歷天，因此，該分項工程亦沒有逾期。故，在本案全部分項工程“破碎平臺分項工程”與“輸送廊道分項工程”施工都沒有逾期的情況下，原告A建設(shè)公司對本案工程的施工沒有逾期，被告B水泥公司主張工程逾期違約金沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。也即，被告B水泥公司反訴的第2項訴訟請求，貴院應(yīng)當(dāng)予以駁回（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。（二）被告B水泥公司不得以工程逾期為由，私自按嚴(yán)重超出法律規(guī)定限額的日千分之三扣罰原告A建設(shè)公司的工程逾期違約金，其行為應(yīng)予糾正，并應(yīng)責(zé)令其立即向原告A建設(shè)公司支付全部未付工程款及逾期付款利息損失在本案工程施工沒有逾期的情況下，被告B水泥公司以工期逾期為由強(qiáng)行扣罰原告A建設(shè)公司的工程進(jìn)度款是錯誤的，且其逾期利率按日千分之三計算，也是嚴(yán)重超出了我國法律規(guī)定的逾期利率上限1年期LPR的1.5倍，因此，被告B水泥公司在本案工程尚未完工的情況下，強(qiáng)行以剩余未付工程款扣罰工程逾期違約金的行為是違反法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以糾正。再者，根據(jù)雙方簽訂的《土木工程發(fā)包合同》第六條約定，依每月進(jìn)度請領(lǐng)工程進(jìn)度款90%，保留承包總價百分之十轉(zhuǎn)做工程保固金，則，對于第八期被告B水泥公司違法扣罰的工程款xxx元（不含稅），就應(yīng)當(dāng)于20xx年9月26日支付，并應(yīng)當(dāng)自該日起計算逾期付款利息損失，至實際付清之日止（見原告證據(jù)56、57）；對于第九期被告B水泥公司違法扣罰的工程款xxx元（不含稅），就應(yīng)當(dāng)于20xx年11月24日支付，并應(yīng)當(dāng)自該日起計算逾期付款利息損失，至實際付清之日止（見原告證據(jù)58、59、60）。本案工程在20xx年10月25日就已經(jīng)完工（見原告證據(jù)58、60），原告A建設(shè)公司多次向被告B水泥公司申請竣工驗收，但是，被告B水泥公司均拒絕進(jìn)行竣工驗收，卻又單方面進(jìn)行竣工結(jié)算，并明確結(jié)算后其無需再向原告A建設(shè)公司支付任何工程款，那么，在被告B水泥公司已經(jīng)進(jìn)行竣工結(jié)算的情況下，本案工程的完工日期就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為20xx年10月25日。則，在一年的質(zhì)保期后的20xx年10月26日，被告B水泥公司就應(yīng)當(dāng)付清全部工程保固金及其他工程款項，本案全部未付工程款xxx元就應(yīng)當(dāng)自20xx年10月26日起計算逾期付款利息損失，至實際付清之日止。也即，原告A建設(shè)公司第1、4、5、6項訴訟請求，貴院應(yīng)當(dāng)予以支持（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。十、被告B水泥公司雖然沒有對本案工程進(jìn)行竣工驗收，但其已于20xx年10月25日對本案工程進(jìn)行了單方面的竣工結(jié)算，明確其在扣罰工程逾期違約金后無需再向原告A建設(shè)公司支付任何工程款，故，本案工程的竣工日期應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為20xx年10月25日，而未進(jìn)行竣工驗收的法律責(zé)任在被告B水泥公司，且原告A建設(shè)公司已經(jīng)依合同約定完成了本案工程的全部施工，原告A建設(shè)公司提交的證據(jù)60，可證實被告B水泥公司在20xx年10月25日回復(fù)原告A建設(shè)公司時，就已經(jīng)明確了下列事實：1、被告B水泥公司已于20xx年10月xx日收到原告A建設(shè)公司的竣工驗收申請，但其不會對本案工程進(jìn)行竣工驗收；2、被告B水泥公司對本案工程進(jìn)行了單方面的竣工結(jié)算，結(jié)算內(nèi)容有：（1）“破碎車間分項工程”的施工時段為20xx/10/23-20xx/5/12，沒有逾期，“輸送廊道分項工程”的施工時段為20xx/12/11-20xx/1/29與20xx/4/4-20xx/10/25，逾期xx天；（2）依合同第十款逾期及違約罰則約定，至20xx年10月25日，被告B水泥公司需扣罰原告A建設(shè)公司工程逾期違約金xxx元，加上已經(jīng)支付的工程款xxx元，合計已超過合同金額xxx元，故被告B水泥公司無需再向原告A建設(shè)公司支付任何工程款。3、被告B水泥公司提出本案工程剩余輸送廊道4-3~4-6、4-11~5-4、7-13~7-15處長皮帶配重基礎(chǔ)（SJ1）、原轉(zhuǎn)運站混凝土改造加固工程未施作完成。但是，事實上，原告A建設(shè)公司已經(jīng)完成了本案工程的全部施工，否則，被告B水泥公司必然會對該部分未完成工程主張賠償。然而，被告B水泥公司在反訴中所主張的墊付工程款僅包括破碎車間柱改造加固、破碎車間軌道調(diào)整、轉(zhuǎn)運站設(shè)備基礎(chǔ)二次灌漿、張緊裝置基礎(chǔ)重整、電氣室收尾和破碎車間鋼大門鋼樓梯安裝、廊道支柱4-6及5-20支柱傾斜返工、廊道支柱2-13~3-5土建工程，并沒有其在20xx年10月25日提出的未完工程。因此，本案工程的竣工日期應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為20xx年10月25日，而未進(jìn)行竣工驗收的法律責(zé)任在被告B水泥公司，且原告A建設(shè)公司已經(jīng)依合同約定完成了本案工程的全部施工。十一、被告B水泥公司反訴請求第1項的墊付工程款及賠償損失的請求，沒有任何事實依據(jù)，所提供的證據(jù)材料亦不真實，且沒有在合同約定的工程質(zhì)量保修期限屆滿日20xx年10月25日前向原告A建設(shè)公司提出，因此，被告B水泥公司的該項請求應(yīng)當(dāng)予以駁回本案工程的竣工日期為20xx年10月25日，合同約定的工程質(zhì)量保修期限為1年，那么，工程質(zhì)量保修期限屆滿日即為20xx年10月25日。原告A建設(shè)公司在此日期之前從未收到被告B水泥公司的任何工程質(zhì)量異議，更沒有收到任何有關(guān)損害賠償?shù)恼埱?，因此，對于被告B水泥公司提出的該部分請求，原告A建設(shè)公司不予確認(rèn)，貴院應(yīng)當(dāng)予以駁回。（其他意見見原告A建設(shè)公司提交的《民事答辯狀（反訴）》）也即，被告B水泥公司反訴的第1項訴訟請求，貴院應(yīng)當(dāng)予以駁回（詳見《訴訟請求明細(xì)清單》）。以上代理意見，敬請采納。

此致

廣東省英德市人民法院

廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

劉彩鳳律師（ ）

周娜娜律師（ ）

20xx年8月 日

二、合同糾紛被告代理詞

法律分析：合同糾紛被告代理詞應(yīng)當(dāng)寫明：1、律師事務(wù)所接受原告的委托，指派我擔(dān)任原告合訴訟代理人，經(jīng)過庭審，發(fā)表代理意見如下；2、說明意見；3、說明事實；4、說明判決事項。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十五條 人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告應(yīng)當(dāng)在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。答辯狀應(yīng)當(dāng)記明被告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

三、建設(shè)工程施工合同糾紛原告代理詞

法律分析:

代理詞：尊敬的審判長、審判員：XXX律師事務(wù)所接受A有限公司的委托，指派XXX律師作為該公司訴B房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建筑工程施工合同糾紛一案的代理人。接受委托后本代理人認(rèn)真審閱了相關(guān)證據(jù)材料，參加了庭審，經(jīng)庭審調(diào)查、質(zhì)證、辯論，現(xiàn)就本案提出以下代理意見，望合議庭采納。

法律依據(jù):

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》

第五條 從事建設(shè)工程活動，必須嚴(yán)格執(zhí)行基本建設(shè)程序，堅持先勘察、后設(shè)計、再施工的原則。縣級以上人民政府及其有關(guān)部門不得超越權(quán)限審批建設(shè)項目或者擅自簡化基本建設(shè)程序。

第六條 國家鼓勵采用先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)和管理方法，提高建設(shè)工程質(zhì)量。

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內(nèi)容審核：馮興元教授

來源：頭條-訴訟文書｜代理詞（建設(shè)工程施工合同糾紛），