一、加強保護(hù)強制醫(yī)療訴訟被害人程序參與權(quán)之建議

強制醫(yī)療程序是2012年《刑事訴訟法》修改后新增加的一種刑事特別程序，在理論和實踐上尚處于探索階段。在權(quán)利保障上，法律傾向于肇事的精神病患者，從人權(quán)的角度看，這是無可厚非的；但是要建構(gòu)正當(dāng)?shù)膹娭漆t(yī)療程序，被害人的程序參與權(quán)也決不能忽視。

(一)賦予被害人參與庭審的權(quán)利

被害人的程序參與權(quán)很大程度上取決于被害人是否參與庭審。新《刑事訴訟法》第一百零六條第二項規(guī)定當(dāng)事人是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人。這是刑事法總則的規(guī)定，作為刑事特別程序的強制醫(yī)療程序也應(yīng)遵從該規(guī)定，因此強制醫(yī)療訴訟的被害人具有當(dāng)事人的地位。具有當(dāng)事人的地位并不代表實際上就擁有權(quán)利，只有明確賦予被害人參與訴訟時享有的權(quán)利，才能使當(dāng)事人的訴訟地位實質(zhì)化。刑事司法解釋賦予了被申請人及其法定代理人作為當(dāng)事人參與庭審并享有參加法庭調(diào)查、法庭辯論的權(quán)利，但是對被害人的該權(quán)利卻只字未提，只是法院作出強制醫(yī)療決定后，被害人及其法定代理人、近親屬享有復(fù)議權(quán)，這顯然是不妥當(dāng)?shù)摹７蓱?yīng)賦予被害人作為當(dāng)事人參與庭審并進(jìn)行法庭調(diào)查、法庭辯論的權(quán)利，這是被害人程序參與權(quán)的重要體現(xiàn)，也是建構(gòu)正當(dāng)強制醫(yī)療程序的需要。

(二)允許被害人及其法定代理人、近親屬提起附帶民事訴訟

新《刑事訴訟法》第九十九條規(guī)定：被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。從刑訴法規(guī)定的提起附帶民事訴訟的條件看，強制醫(yī)療案件作為刑事案件，被害人及其法定代理人、近親屬完全符合提起附帶民事訴訟的主體資格。對于在強制醫(yī)療訴訟中是否允許被害人提起附帶民事訴訟，理論和實際操作中都存在爭議。有學(xué)者認(rèn)為，強制醫(yī)療程序作為一種刑事特別程序，應(yīng)保持其特別性，不一定全部與普通刑事訴訟程序一致。強制醫(yī)療案件的審理重點是被申請人有無刑事責(zé)任能力以及有無繼續(xù)危害社會可能，如果被害人及其法定代理人、近親屬在強制醫(yī)療程序中提起附帶民事訴訟，將會使該程序更復(fù)雜化，在現(xiàn)有法律對強制醫(yī)療程序規(guī)定并不細(xì)致的情形下，會不利于該類案件的審理。但是，筆者認(rèn)為，允許被害人提起附帶民事訴訟與強制醫(yī)療案件的審理重點并不矛盾，相反，更有利于案件事實的查明。而且，在我國現(xiàn)有的審判制度下，被害人如果不是維護(hù)自己的切身、直接經(jīng)濟(jì)利益的話，一般不會出現(xiàn)在刑事庭審中，只是以書面陳述在法庭上質(zhì)證，即使參與了庭審，也是從屬于公訴方，并沒有獨立地發(fā)表自己的意見。顯然，允許被害人提起附帶民事訴訟對于保護(hù)被害人的程序參與權(quán)是一個明智的選擇，也是建構(gòu)正當(dāng)強制醫(yī)療程序的有效途徑。

(三)法律規(guī)定鑒定人原則上應(yīng)出庭作證

鑒定證據(jù)在強制醫(yī)療訴訟中起著至關(guān)重要的作用。因為強制醫(yī)療訴訟的核心和關(guān)鍵問題即是確認(rèn)行為人在實施危害社會行為時和過后的精神狀態(tài)，即行為人是否有精神病，是否具備刑事責(zé)任能力，這對解決是否對行為人采取強制醫(yī)療措施具有重大的意義。因此，對這種鑒定結(jié)論必須當(dāng)庭進(jìn)行核實，以確認(rèn)其真?zhèn)?。這是從鑒定結(jié)論在強制醫(yī)療訴訟中的重要地位的角度認(rèn)為鑒定人原則上應(yīng)出庭作證。從保障被害人的程序參與權(quán)角度看，法律也應(yīng)規(guī)定鑒定人原則上應(yīng)出庭作證。因為目前我國鑒定過程的參與性和公開性都不強，被害人對鑒定結(jié)論的了解只有通過庭審時對鑒定人的詢問，而且由于鑒定結(jié)論涉及的知識專業(yè)性較強，鑒定人在庭審中就鑒定涉及的醫(yī)學(xué)問題和專門知識作出釋明，可以消除被害人因不知情而對鑒定結(jié)論的質(zhì)疑，進(jìn)而提升法院作出的強制醫(yī)療決定的公信度。鑒定人出庭作證，接受被害人的詢問，才能使被害人參與訴訟的權(quán)利具體實質(zhì)化，最終使得被害人有程序主體感并接受裁判結(jié)果。

一、附帶民事訴訟賠償?shù)姆秶鞘裁?

《刑事訴訟法》第一百零一條規(guī)定，被害人因被告人的犯罪行為而遭受的物質(zhì)損失，可以在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟賠償?！缎淌略V訟法解釋》第一百三十八條規(guī)定，被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。

二、被告采取強制醫(yī)療如何辯護(hù)

一、被告采取強制醫(yī)療如何辯護(hù)

依據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，強制醫(yī)療的被告一般是由其監(jiān)護(hù)人或者辯護(hù)律師進(jìn)行辯護(hù)的，可以向人民法院出具辯護(hù)詞。

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第三十三條犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：

(一)律師;

(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;

(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。

正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人。

被開除公職和被吊銷律師、公證員執(zhí)業(yè)證書的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人，但系犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、近親屬的除外。

第三百零四條人民法院受理強制醫(yī)療的申請后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。

人民法院審理強制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。

二、強制醫(yī)療辯護(hù)詞怎么寫

代理意見

尊敬的審判長：

XX律師事務(wù)所接到歷城區(qū)法律援助中心的的指派為孫某某提供法院援助，事務(wù)所指派我作為孫某某的代理人，現(xiàn)在提出如下代理意見：

關(guān)于被申請人孫某某的行為所涉嫌故意傷害罪分析。被申請人某某河用木棍、磚塊等工具將村民王某某打傷，致孫某某面部及身體多處損傷，經(jīng)法醫(yī)鑒定為重傷二級，經(jīng)偵查認(rèn)定被申請人涉嫌故意傷害罪。故意傷害罪的客觀方面表現(xiàn)為實施了非法損害他人身體的行為。被申請人實施了傷害他人身體的行為，并且已造成了他人人身一定程度的損害，其行為涉嫌故意傷害罪。但是經(jīng)山東精神疾病司法鑒定所鑒定，孫某某患有精神分裂癥，作案時為發(fā)病期，不負(fù)刑事責(zé)任。

關(guān)于被申請人是否應(yīng)強制醫(yī)療的問題。代理人與被申請人的法定代理人進(jìn)行了談話，了解其家族病史、病因、作案前有無精神異常、以前是否經(jīng)過精神病診斷和治療、被申請人是否配合治療，以及家庭的監(jiān)護(hù)能力等情況，得出以下結(jié)論：

1、被申請人患有嚴(yán)重的精神病已是客觀事實，不僅有精神病司法鑒定為依據(jù)，還得到其近親屬及專業(yè)人員的一致確認(rèn);

2、被申請人病發(fā)時極具攻擊性，多次造成他們傷害。因此被申請人無論是否采取強制醫(yī)療，都應(yīng)當(dāng)接受醫(yī)療，不能放任自流，否則無法預(yù)估或避免其社會危害性;

3、其近親屬及整個家庭的監(jiān)護(hù)能力有限，很難做到讓被申請人自覺接受醫(yī)療;

4、被申請人的家庭成員一致要求被申請人接受強制醫(yī)療。

據(jù)此，援助律師提出了以下代理意見：基于對被申請人本人負(fù)責(zé)，對其親屬負(fù)責(zé)，對整個社會負(fù)責(zé)的態(tài)度，應(yīng)當(dāng)尊重被申請人家庭的意愿，同意對被申請人強制醫(yī)療。

代理人：XXX

XX律師事務(wù)所

xxxx月1月27日

三、強制醫(yī)療案件的被申請人或者被告人沒有

1、被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，應(yīng)當(dāng)自受理強制醫(yī)療申請或者發(fā)現(xiàn)被告人符合強制醫(yī)療條件之日起三日以內(nèi)，通知法律援助機構(gòu)指派律師擔(dān)任其訴訟代理人，為其提供法律幫助。

2、審理強制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請人或者被告人的法定代理人到場，被申請人或者被告人的法定代理人經(jīng)通知未到場的，可以通知被申請人或者被告人的其他近親屬到場。

3、被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，應(yīng)當(dāng)自受理強制醫(yī)療申請或者發(fā)現(xiàn)被告人符合強制醫(yī)療條件之日起三日以內(nèi)，通知法律援助機構(gòu)指派律師擔(dān)任其訴訟代理人，為其提供法律幫助。

被申請人或被告人由于患有精神疾病、缺乏訴訟技能甚至人身受到限制，很有可能不能有效參與到審理，維護(hù)自己的合法權(quán)利，所以告知程序和“強制代理制度”是必要的程序設(shè)計和“尊重和保障人權(quán)”具體的程序體現(xiàn)。

為了確定被申請人是否符合強制醫(yī)療的條件，應(yīng)該進(jìn)行法庭調(diào)查和法庭辯論。法庭審理應(yīng)該查明:

1)是否發(fā)生過刑法所禁止的行為，行為的時間、地點、方法和其他情況，是否屬于暴力行為，是否危害到公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身自由;

2)被申請人是否實施了該行為;

3)被申請人過去是否患有精神病，實施該行為時精神病的程度和性質(zhì)，是否處于無刑事責(zé)任能力狀態(tài);

4)被申請人的精神病是否可能使其繼續(xù)危害社會;

5)是否應(yīng)該適用強制醫(yī)療措施和應(yīng)該適用何種強制醫(yī)療措施。

法律依據(jù):

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第二百八十四條

被附條件不起訴的末成年犯罪嫌疑人，在考驗期內(nèi)有下列情形之一的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)撤銷附條件不起訴的決定，提起公訴：

（一）實施新的犯罪或者發(fā)現(xiàn)決定附條件不起訴以前還有其他犯罪需要追訴的；

（二）違反治安管理規(guī)定或者考察機關(guān)有關(guān)附條件不起的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的。被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人，在考驗期內(nèi)沒有上述情形，考驗期滿的人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴的_定。

h3>四、被告采取強制醫(yī)療如何辯護(hù)

一、被告采取強制醫(yī)療如何辯護(hù)

依據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，強制醫(yī)療的被告一般是由其監(jiān)護(hù)人或者辯護(hù)律師進(jìn)行辯護(hù)的，可以向人民法院出具辯護(hù)詞。

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第三十三條犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：

(一)律師;

(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;

(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。

正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人。

被開除公職和被吊銷律師、公證員執(zhí)業(yè)證書的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人，但系犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、近親屬的除外。

第三百零四條人民法院受理強制醫(yī)療的申請后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。

人民法院審理強制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。

二、強制醫(yī)療辯護(hù)詞怎么寫

代理意見

尊敬的審判長：

XX律師事務(wù)所接到歷城區(qū)法律援助中心的的指派為孫某某提供法院援助，事務(wù)所指派我作為孫某某的代理人，現(xiàn)在提出如下代理意見：

關(guān)于被申請人孫某某的行為所涉嫌故意傷害罪分析。被申請人某某河用木棍、磚塊等工具將村民王某某打傷，致孫某某面部及身體多處損傷，經(jīng)法醫(yī)鑒定為重傷二級，經(jīng)偵查認(rèn)定被申請人涉嫌故意傷害罪。故意傷害罪的客觀方面表現(xiàn)為實施了非法損害他人身體的行為。被申請人實施了傷害他人身體的行為，并且已造成了他人人身一定程度的損害，其行為涉嫌故意傷害罪。但是經(jīng)山東精神疾病司法鑒定所鑒定，孫某某患有精神分裂癥，作案時為發(fā)病期，不負(fù)刑事責(zé)任。

關(guān)于被申請人是否應(yīng)強制醫(yī)療的問題。代理人與被申請人的法定代理人進(jìn)行了談話，了解其家族病史、病因、作案前有無精神異常、以前是否經(jīng)過精神病診斷和治療、被申請人是否配合治療，以及家庭的監(jiān)護(hù)能力等情況，得出以下結(jié)論：

1、被申請人患有嚴(yán)重的精神病已是客觀事實，不僅有精神病司法鑒定為依據(jù)，還得到其近親屬及專業(yè)人員的一致確認(rèn);

2、被申請人病發(fā)時極具攻擊性，多次造成他們傷害。因此被申請人無論是否采取強制醫(yī)療，都應(yīng)當(dāng)接受醫(yī)療，不能放任自流，否則無法預(yù)估或避免其社會危害性;

3、其近親屬及整個家庭的監(jiān)護(hù)能力有限，很難做到讓被申請人自覺接受醫(yī)療;

4、被申請人的家庭成員一致要求被申請人接受強制醫(yī)療。

據(jù)此，援助律師提出了以下代理意見：基于對被申請人本人負(fù)責(zé)，對其親屬負(fù)責(zé)，對整個社會負(fù)責(zé)的態(tài)度，應(yīng)當(dāng)尊重被申請人家庭的意愿，同意對被申請人強制醫(yī)療。

代理人：XXX

XX律師事務(wù)所

xxxx月1月27日

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內(nèi)容審核：劉偉濤律師

來源：中國法院網(wǎng)-加強保護(hù)強制醫(yī)療訴訟被害人程序參與權(quán)之建議，