一、正義的征途——法學(xué)博士后的訴訟手記（103）

【我的訟No.234】涉外合同糾紛案

我的當(dāng)事人是東莞一個(gè)村委會(huì)，1993年將一廠房租賃給一家香港公司，租期50年，租金一次性付清，相當(dāng)于以租貸售，這種情況在東莞很常見。2010年，這家香港公司將這個(gè)廠房轉(zhuǎn)讓給一臺(tái)灣老板，交易金額約400萬元，我的當(dāng)事人以補(bǔ)充協(xié)議的形式，確認(rèn)案涉廠房轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。臺(tái)灣老板在支付大部分款項(xiàng)后，拒不支付80萬元尾款。香港公司以臺(tái)灣老板為被告起訴至法院，案由為租賃合同糾紛，要求解除他們?cè)?010年簽訂的合同，要求被告返還土地及廠房并支付占用費(fèi)300萬元。

原一審法院認(rèn)為案涉土地性質(zhì)為集體土地，不能出租用于建設(shè)廠房，認(rèn)定他們之間的合同為無效合同，被告須返還土地及廠房，但占用費(fèi)基本上未獲支持。臺(tái)灣人年老而固執(zhí)，未聘請(qǐng)律師，也未反訴，一審判決后未上訴。香港公司認(rèn)為占用費(fèi)也應(yīng)該支持，故不服原一審判決，提出上訴，二審法院以一審遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人為由裁定撤銷原判，發(fā)回重審。重一審法官遂追加我的當(dāng)事人為被告，我得以介入本案。

我研究案件后，發(fā)現(xiàn)這個(gè)案子非常有意思。首先這個(gè)案子的案由不是租賃合同糾紛，雖然香港公司與臺(tái)灣人之間的合同標(biāo)題為租賃合同，臺(tái)灣人與村委之間的合同標(biāo)題也是租賃合同的補(bǔ)充協(xié)議，但本案法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)為合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。其次，案涉的合同不一定能夠認(rèn)定為無效合同，1993年香港公司與村委簽訂的合同是無效合同，這個(gè)沒有疑義，但對(duì)于無效合同的轉(zhuǎn)讓行為是否應(yīng)歸于無效，要看具體情形，就本案來看，顯然不能認(rèn)定為無效。我覺得他們稀里糊涂打了幾年官司，兩個(gè)最基本的問題都搞錯(cuò)了。

重一審?fù)徶?，臺(tái)灣人稱原告沒有遵守合同約定，辦理土地證，原告還有兩個(gè)債權(quán)人占據(jù)一樓廠房拒不搬離，因此拒付余款80萬元。我則在答辯狀之外簡(jiǎn)要表達(dá)我的觀點(diǎn)：本案不是租賃合同糾紛，若原告以此為案由訴訟，應(yīng)予駁回；村委會(huì)不是本案適格被告，因?yàn)樵娴恼?qǐng)求權(quán)依據(jù)在于2010年的合同，村委會(huì)并非該合同當(dāng)事人；即便村委會(huì)是適格被告，原告訴請(qǐng)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效；2010年的合同不存在無效情形，也沒有可以解除的情形，原告訴請(qǐng)應(yīng)予駁回；即便案涉合同認(rèn)定為無效，村委會(huì)也是土地和廠房的權(quán)利人，原告訴請(qǐng)返仍然缺乏法律依據(jù)。

重一審法官認(rèn)為“合同的實(shí)際內(nèi)容為債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓”，“該合同系雙方真實(shí)意思表示，沒有違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，合同合法有效”；合同約定尾款支付時(shí)間為2010年10月30日，原告在2012年10月29日起訴，未超兩年訴訟時(shí)效；因合同性質(zhì)為合同轉(zhuǎn)讓，受讓方已與村委會(huì)建立新的合同關(guān)系，故案涉合同不符合解除條件。因此，判決駁回香港公司的全部訴訟請(qǐng)求。各方未再上訴，案結(jié)。

這個(gè)案子判決出來后，我發(fā)了一個(gè)朋友圈，稱最應(yīng)該感謝我的應(yīng)該是那位臺(tái)灣老人。因?yàn)槲业漠?dāng)事人是村委會(huì)，在本案中的身份本應(yīng)為第三人，雖然錯(cuò)列為被告，但原告在庭審中已經(jīng)明確不追究村委會(huì)的法律責(zé)任，我表現(xiàn)如何對(duì)當(dāng)事人已無影響。如果按照原一審判決，臺(tái)灣老人不旦會(huì)失去工廠，還有可能被判支付數(shù)百萬元場(chǎng)地占用費(fèi)。數(shù)年訴訟之后，重一審判決駁回香港公司的訴求，臺(tái)灣老人擔(dān)心的問題全部解決了。

這個(gè)案子比較有意思的地方在于無效合同的轉(zhuǎn)讓行為是否有效問題，我在這個(gè)問題上花了不少心力，找了幾個(gè)案例，還有上海高院的一個(gè)司法解釋，這個(gè)解釋中對(duì)于無效合同的轉(zhuǎn)讓行為的有效性作了較為具體的規(guī)定。雖然不能直接適用，但還是有很大的參考價(jià)值。

這個(gè)案子讓我開心的地方還在于，通過對(duì)案件的深入研究，發(fā)現(xiàn)之前兩審法官和代理人的錯(cuò)誤，并在重一審中說服了法官，讓他接受了我的觀點(diǎn)，不但改變了案由，也完全推翻了原一審判決。專業(yè)是力量之源，專業(yè)也是快樂之源。

……

東莞存在大量這種小產(chǎn)權(quán)廠房，一般都是在村委會(huì)租地?cái)?shù)十年，然后在土地上建設(shè)廠房，租期結(jié)束后，廠房歸村集體。如果要轉(zhuǎn)讓，簽個(gè)轉(zhuǎn)讓合同，村委會(huì)再蓋個(gè)章確認(rèn)，或者簽個(gè)補(bǔ)充協(xié)議，廠房就易主了。這種模式的好處在于交易簡(jiǎn)便，交易成本低，東莞的經(jīng)濟(jì)崛起可能也得益于這種模式。當(dāng)然，這種模式的缺點(diǎn)也是顯而易見的，交易的穩(wěn)定性差。從專業(yè)角度來看，只要村委會(huì)提起訴訟，這些合同都會(huì)被認(rèn)定為無效合同，材委會(huì)就可以輕易收回土地和廠房，但我在東莞執(zhí)業(yè)十年，似乎沒有發(fā)現(xiàn)一例類似案件。大家似乎都在遵守這種法律之外的規(guī)則，而這種規(guī)則對(duì)保障交易穩(wěn)定，建立交易主體之間的信心，是至關(guān)重要的。

作者：周曉明，經(jīng)濟(jì)法博士，法學(xué)博士后，大成律師事務(wù)所合伙人。主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)楣九c股權(quán)、爭(zhēng)議解決、計(jì)算機(jī)及數(shù)據(jù)、刑事辯護(hù)。

二、正義的征途——法學(xué)博士后的訴訟手記（92）

【我的訟No.216No.217】承攬合同兩案

當(dāng)事人公司倒閉，欠了不少供應(yīng)商的貨款和加工費(fèi)。我接受委托之初，當(dāng)事人公司還是想繼續(xù)經(jīng)營，希望供應(yīng)商的款項(xiàng)能夠打些折扣，他們?cè)傧朕k法付掉。我見了他們幾乎全部的供應(yīng)商，有些供應(yīng)商挺爽快，知道這公司堅(jiān)持不住了，能夠拿回一些錢當(dāng)然更好，兩折三折都愿意，最低還有一折的，我便與他們切結(jié)掉一部分。簽訂貨款結(jié)算協(xié)議后，當(dāng)事人公司便按協(xié)議給供應(yīng)商付款。

有些供應(yīng)商，貨款或加工費(fèi)的數(shù)額較大，一兩百萬那種，一般都不同意較低的折扣，而如果折扣較高，當(dāng)事人公司也缺乏支付能力。這兩家公司便是這種情況，沒有協(xié)商成功，他們便向法院提起訴訟。不過，他們的起訴也是不得已而為之，他們明知當(dāng)事人公司基本上沒有財(cái)產(chǎn)，起訴也于事無補(bǔ)，但是不起訴，總是心有不甘，畢竟貨款不是小數(shù)目。

這兩個(gè)案子我都出庭應(yīng)訴了，根據(jù)當(dāng)事人公司提供的數(shù)據(jù)，確認(rèn)了加工費(fèi)的數(shù)額。我也知道這種庭審意義不大，但受人之托，如果連庭都不出，肯定對(duì)不住當(dāng)事人。法院反而覺得無所謂，拖了很長(zhǎng)時(shí)間才出判決。這兩家公司應(yīng)該都申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行了，不過當(dāng)事人公司后來自救失敗，沒有留下財(cái)產(chǎn)，公司法定代表人無奈移居國外，強(qiáng)制執(zhí)行也失去意義。

印象較深的是，其中有家公司沒有請(qǐng)律師，由他們的財(cái)務(wù)人員作為代理人，大約就覺得沒什么希望，請(qǐng)律師反而增加損失。這位財(cái)務(wù)對(duì)訴訟流程完全不懂，一碰到問題就來問我，我都給他耐心解答，他似乎也挺信任我，都按我說的去做，他也從未有一句對(duì)當(dāng)事人公司的怨言。我代理了當(dāng)事人公司與倒閉相關(guān)的全部事務(wù)的處理，常常碰到劍拔弩張的場(chǎng)面，在他這里倒是一派平和，確實(shí)難得。

作者：周曉明，經(jīng)濟(jì)法博士，法學(xué)博士后，大成律師事務(wù)所合伙人。主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)楣九c股權(quán)、爭(zhēng)議解決、計(jì)算機(jī)及數(shù)據(jù)、刑事辯護(hù)。

三、正義的征途——法學(xué)博士后的訴訟手記（107）

【我的訟No.239】金融借款合同糾紛案

當(dāng)事人經(jīng)營公司失敗，欠下巨額債務(wù)。她有一寶馬X5轎車，斷供之后，提供貸款的銀行在深圳起訴了她。她公司的案件都是由我代理的，這個(gè)案子我就順便幫她代理了。

開庭那開的情景我還依稀記得，但案件細(xì)件已經(jīng)回憶不起。這種案子的代理空間本來就很小，加之她已經(jīng)沒有清償能力，不打算償還貸款，我只需出庭履行我的職責(zé)，因此并無代理壓力。

開完庭后，她從國外回來，約我吃了一頓飯，送了兩瓶洋酒。吃飯時(shí)她說，因?yàn)閭鶆?wù)太多，在國內(nèi)發(fā)展會(huì)很艱難，她已打定主意出國定居。她是開著那個(gè)寶馬車來的，全部家當(dāng)都在車上，她打算開著車回八九百公里外的農(nóng)村老家，把車子送給家人開。

那次之后，她便再無消息。不知道她是否真的出國定居，也不知道她是否真的開著車，載著她手頭僅有的物件，千里迢迢回到老家，那是夢(mèng)想萌芽的地方，仿佛一個(gè)輪回，她又兩手空空地回去。

我們見慣了聚光燈下的成功人士，他們的創(chuàng)舉我們津津樂道，但創(chuàng)業(yè)失敗后的滋味我們少人懂，創(chuàng)業(yè)失敗者的背影也無人目送。世道炎涼，讓人感嘆。

作者：周曉明，經(jīng)濟(jì)法博士，法學(xué)博士后，大成律師事務(wù)所合伙人。主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)楣九c股權(quán)、爭(zhēng)議解決、計(jì)算機(jī)及數(shù)據(jù)、刑事辯護(hù)。

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內(nèi)容審核：馮興元教授

來源：臨律-正義的征途——法學(xué)博士后的訴訟手記（103），