城市建設(shè)中經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)有違章搭建的，那么什么是違章搭建，違章搭建的拆除是法院決定的嗎?下面小編就違章搭建的中的幾個問題進行詳解，供您參考。

一、《中華人民共和國城市規(guī)劃法》(以下簡稱《規(guī)劃法》)第四十條中規(guī)定的“限期拆除”應(yīng)是一種行政處罰

行政處罰是一種具體行政行為，其目的是通過對違法者施以懲戒，教育公民、法人或者其他組織自覺守法，保障行政機關(guān)有效實施行政管理。懲戒性是行政處罰的一個主要特征。除此之外，實施行政處罰的主體是特定的行政機關(guān)，以及行政處罰適用的對象是作為行政管理對象的特定的公民、法人或者其他組織，也是行政處罰的基本特征。這里違章建筑限期拆除的行政主管部門使城管部門，也就是說，是由城管部門作出限期拆除違法建筑的行政處罰決定。

《行政訴訟法》第六十六條規(guī)定，公民、法人或其他組織對行政機關(guān)作出的具體行政行為在法定期間不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。根據(jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人拒不履行行政機關(guān)作出的具體行政行為的，行政機關(guān)有兩種途徑使自己作出的具體行政行為得以執(zhí)行，一是申請人民法院強制執(zhí)行，二是自己依法強制執(zhí)行。這里的“依法”是指“依照法律、行政法規(guī)或地方性法規(guī)”，而不包括規(guī)章或其他規(guī)范性文件。因為強制執(zhí)行是一種嚴厲的強制手段，容易損害當(dāng)事人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)由效力較高的上位法來規(guī)定，這一點可以從最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第八十七條中推定。因此，只有法律、法規(guī)賦予行政機關(guān)強制執(zhí)行權(quán)，行政機關(guān)才能強制執(zhí)行自己作出的具體行政行為。

《規(guī)劃法》沒有賦予行政機關(guān)強制拆除違法建設(shè)的權(quán)力。該法第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)，向作出處罰決定的機關(guān)的上一級機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，可以在接到復(fù)議決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議，也不向人民法院起訴，又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行。據(jù)此，筆者認為，按照依法行政的要求，行政機關(guān)依照《規(guī)劃法》的規(guī)定，對當(dāng)事人的違法建設(shè)作出“限期拆除”的處罰決定后，當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議，也不向人民法院起訴，又拒不拆除違法建設(shè)時，如果法規(guī)沒有賦予行政機關(guān)強制拆除違法建設(shè)的權(quán)力，作出處罰決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制拆除，而不是自己強制拆除。

按照目前法院的做法，行政機關(guān)對當(dāng)事人違反《規(guī)劃法》所進行的建設(shè)作出“限期拆除”的處罰決定后，當(dāng)事人拒不拆除的，要超過復(fù)議和訴訟期限，法院才接受該強制執(zhí)行的申請，而后進行審查，認為合法的，裁定準予執(zhí)行，最后移交給法院專門負責(zé)執(zhí)行的機構(gòu)執(zhí)行。由此可見，從行政機關(guān)作出“限期拆除”的處罰決定到該違法建設(shè)真正被強制拆除有一段很長的時間，沒有行政機關(guān)自己執(zhí)行來得快，從而在一定程度上影響了違法建設(shè)的查處。但筆者認為，依法行政的基本要求就是合法行政，絕對不能以違法手段來制止違法行為，故在法律、法規(guī)沒有賦予行政機關(guān)強制拆除違法建設(shè)的權(quán)力之前，違法建設(shè)的強制拆除不應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)自己執(zhí)行。

在查處違法建設(shè)過程中，有些違法建設(shè)早已建成，長的至今已有20余年。對這些早已建成的違法建設(shè)能否同近期新建的違法建設(shè)一樣，給予“限期拆除”的處罰呢?

《行政處罰法》第二十九條第一款規(guī)定，“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外”。該條第二款規(guī)定“前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算”。據(jù)此，筆者認為，當(dāng)事人違反《規(guī)劃法》的規(guī)定進行建設(shè)的行為具有繼續(xù)狀態(tài)，行政機關(guān)依《規(guī)劃法》查處違法建設(shè)的追訴時效為兩年，從該違法建設(shè)竣工之日起計算較為適宜。但不能把違法建設(shè)的繼續(xù)存在看成是違法行為的繼續(xù)。因為違法建設(shè)的繼續(xù)存在，是當(dāng)事人實施違法行為后產(chǎn)生的結(jié)果，不是違法行為的繼續(xù)。因此，違法建設(shè)行為實施完畢之日起兩年內(nèi)沒有被具有行政管理權(quán)或處罰權(quán)的部門發(fā)現(xiàn)的，行政機關(guān)就不宜再依據(jù)《規(guī)劃法》給予行政處罰。

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內(nèi)容審核：趙雪玲律師

來源：頭條-城市違建拆除是法院決定拆嗎，