羅莊廠房經(jīng)濟糾紛被起訴2025,非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪無罪辯護(如何爭取檢察院不起訴),刑事案件在公安機關(guān)移送檢察院審查起訴后,我們刑辯律師一般都會將檢察院作出不起訴的決定作為目標(biāo)開展辯護工作。那么,刑辯律師若想對非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用
刑事案件在公安機關(guān)移送檢察院審查起訴后,我們刑辯律師一般都會將檢察院作出不起訴的決定作為目標(biāo)開展辯護工作。
那么,刑辯律師若想對非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)案做無罪辯護或者爭取不起訴(證據(jù)不足不起訴、情節(jié)輕微不起訴)的結(jié)果,該從哪些方向入手?我將結(jié)合實踐案例進行分享總結(jié)。
一、證據(jù)不足不起訴(存疑不起訴)
·案例一:安仁縣人民檢察院安檢刑檢刑不訴〔2020〕70號《不起訴決定書》
簡要案情
經(jīng)本院依法審查查明,被不起訴人肖某某2002年至2014年擔(dān)任安仁縣**鎮(zhèn)**村**組出納,系老屋組組委會成員之一,任職期間,肖某某以組委會成員身份伙同肖某乙(另案處理)等其他組委會成員以老屋組名義非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),現(xiàn)已查明其參與組委會非法簽訂陳章生等41戶建房戶的土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議,根據(jù)上述協(xié)議統(tǒng)計,組委會非法獲利18余萬元(詳見北郊村老屋組日光小區(qū)出讓宅基地人員調(diào)查情況一覽表(肖某某)。 另查明,2011年期間,被不起訴人肖某某非法轉(zhuǎn)讓日光小區(qū)順豐快遞第二排的一縫地基給譚柏華,非法獲利5萬元。案發(fā)后,肖某某自動投案,并主動退贓3萬元。
不起訴理由
本院認(rèn)為,被不起訴人肖某某伙同安仁縣**鎮(zhèn)**村**組其他組委會成員非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),由于組委會的賬本及歷年非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的征地協(xié)議未能提取到案,致使其參與組委會非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的實際非法獲利數(shù)不能全部查清,目前根據(jù)部分查清的事實認(rèn)定為18萬元;被不起訴人肖某某個人非法轉(zhuǎn)讓一宗地給譚柏華,受讓方譚柏華稱支付了轉(zhuǎn)讓費30萬元,而肖某某則稱轉(zhuǎn)讓費為5萬元,由于缺少其他證據(jù)佐證,故只能采信該宗地轉(zhuǎn)讓費為5萬元的事實。因此,被不起訴人肖某某非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)事實不清,證據(jù)不足。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款之規(guī)定,決定對肖某某不起訴。
·案例二:中寧縣人民檢察院中寧檢二部刑不訴〔2020〕11號《不起訴決定書》
簡要案情
中寧縣公安局移送起訴認(rèn)定,2012年7月份,被不起訴人虎某某以10萬元(人民幣,下同)轉(zhuǎn)租到中寧縣**鎮(zhèn)**中學(xué)東側(cè)土地89.34畝。2015年7月15日虎某某在未經(jīng)中寧縣自然資源局等相關(guān)部門許可的情況下,非法將該土地以31萬元的價格轉(zhuǎn)讓給賈某某,除去支付給合伙人馬某某的相關(guān)費用6萬元外,虎某某從中非法牟利15萬元。
不起訴理由
經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為證實虎某某主觀上具有以牟利為目的而實施非法轉(zhuǎn)讓土地所有權(quán)的事實不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第三百六十七條第二款的規(guī)定,決定對虎某某不起訴。
二、情節(jié)輕微不起訴(相對不起訴)
·案例一:海豐縣人民檢察院海檢二部刑不訴〔2020〕Z4號《不起訴決定書》
簡要案情
2005年8月5日,時任海豐縣附城鎮(zhèn)南湖社區(qū)居民委員會書記、主任的汪某某(已判刑)召集居委會干部被不起訴人呂某某、黃某某、蔡某某、李某某及吳某某(另案處理)、林某某(已判刑)等人開會,以居委會經(jīng)濟緊張為由,未經(jīng)土地主管部門批準(zhǔn),以居委會名義與戴某某簽訂《轉(zhuǎn)讓用地協(xié)議書》,將居委會向海豐縣人民政府申請準(zhǔn)備用于居委會辦公樓建設(shè)的位于海豐縣附城鎮(zhèn)324國道南、豐南小區(qū)的預(yù)留地面積2000平方米(價值人民幣800000元),以每平方米人民幣360元的價格轉(zhuǎn)讓給戴某某;售地款及道路補貼共計人民幣741120元由海豐縣附城鎮(zhèn)南湖社區(qū)居民委員會收取,用于居委會開支。2006年12月16日,海豐縣人民政府批復(fù)上述地塊作為南湖居民委員會辦公樓建設(shè)用地,不得擅自轉(zhuǎn)讓、出賣和改變用途。經(jīng)海豐縣國土資源局鑒定,上述位于324國道南、豐南小區(qū)的預(yù)留地面積為2000平方米;其中,建設(shè)用地173平方米、村莊195平方米、耕地1632平方米。2019年7月29日,經(jīng)公安機關(guān)電話通知,被不起訴人呂某某自動到公安機關(guān)接受調(diào)查。
不起訴理由
本院認(rèn)為,呂某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,但犯罪情節(jié)輕微,具有自首情節(jié),且認(rèn)罪認(rèn)罰,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款之規(guī)定,可以免除刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對呂某某不起訴
·案例二:茂名市電白區(qū)人民檢察院茂電檢公刑不訴〔2019〕142號《不起訴決定書》
簡要案情
2003年間,原電白縣**鎮(zhèn)政府因規(guī)劃道路向**鎮(zhèn)**村委會**村征用土地后,在**鎮(zhèn)教辦宿舍圍墻東南邊地段剩下邊角地帶土地2000多平方米,當(dāng)?shù)卮迕裣虼逦瘯岢鲆?,要求將剩下的土地一并征用并支付征地款。時任原電白縣**鎮(zhèn)**村委會書記的被不起訴人高某某主動聯(lián)系并動員高某甲購買該土地。經(jīng)高某某介紹和協(xié)助,高某甲以每平方米32元的價格購買了該塊土地的使用權(quán)(面積2553.83平方米,3.83畝),高某甲共向**村委會支付了人民幣120000元。2010年間,高某甲見到土地升值便有了出賣該地塊的打算,于是便要求高某某在平整、劃分土地上提供幫助。后來高某某指使原**村委會治安主任邵某某協(xié)助高某甲平整、劃分土地,并繪制劃分尺寸圖。高某某在明知指示違法的情況下,還指示原**村委會文書的吳某某在高某甲轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的契約上均蓋上電白縣**鎮(zhèn)**村民委員會公章,利用公章作為見證,為高某甲成功倒賣該土地使用權(quán)提供幫助。高某甲非法倒賣土地使用權(quán)獲利667265.6元。 被不起訴人高某某對指控的犯罪事實沒有異議,并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
不起訴理由
本院認(rèn)為,被不起訴人高某某違反土地管理法規(guī),明知土地使用權(quán)不能私下買賣,作為村委會書記為他人非法倒賣土地使用權(quán)提供幫助,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條之規(guī)定,構(gòu)成非法倒賣土地使用權(quán)罪。鑒于被不起訴人高某某在其中起到幫助作用,沒有獲利,主觀惡性較小,犯罪情節(jié)輕微,且具有自首情節(jié)并認(rèn)罪認(rèn)罰,依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對高某某不起訴。
·案例三:揭陽市揭東區(qū)人民檢察院揭東檢公訴刑不訴〔2019〕22號《不起訴決定書》
簡要案情
2005年開始,被不起訴人林某某任揭陽市揭東區(qū)錫場鎮(zhèn)**村第四經(jīng)聯(lián)社負(fù)責(zé)人,2010年12月23日,林某某在**村第四經(jīng)聯(lián)社召開聯(lián)社班子和村民代表會議,會議同意出租土地給**村民林某甲、林某乙。2011年1月1日,林某某在未取得國土部門及人民政府審批同意的情況下,擅自代表該社分別與錫場鎮(zhèn)錫東村村民林某乙、林某甲簽訂租地合同,將**村第四經(jīng)聯(lián)社啤肚地段集體土地共7.5畝出租給林某乙、林某甲,租期29年,每年每畝租金2500元。林某乙、林某甲分別于2013年將各自租地建成廠房。經(jīng)揭陽市揭東區(qū)國土資源局認(rèn)定,林某甲、林某乙已建設(shè)占地面積7.5畝,地類為水域及水利設(shè)施用地。該地塊均屬基本農(nóng)田。2017年揭東區(qū)土地利用總體規(guī)劃中期調(diào)整完善工作中,該地塊規(guī)劃為建設(shè)用地。2018年12月3日,林某某到公安機關(guān)投案,如實供述上述犯罪事實。
不起訴理由
本院認(rèn)為,林某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,但犯罪情節(jié)輕微,具有以下從輕或減輕情節(jié):1、林某某無前科,是初犯,認(rèn)罪態(tài)度較好;2、林某某有自首情節(jié),可以從輕或減輕處罰;3、涉案土地已從基本農(nóng)田變更為建設(shè)用地;故根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條、第六十七條第一款、第二百二十八條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對林某某不起訴。
法律分析:對于涉嫌非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪的被告,其辯護人或者被告自己可做無罪辯護,無罪辯護的方法途徑如下:1、證明被告的行為不是犯罪行為,即被告的行為尚且不能滿足犯罪構(gòu)成要件;2、證明被告不是犯罪行為的當(dāng)事人,即被告沒有出現(xiàn)在犯罪現(xiàn)場也沒有犯罪時間;3、證明證據(jù)采集的程序違法,應(yīng)當(dāng)將非法證據(jù)排除,證據(jù)不足以證明犯罪事實。
一、無罪辯護的情形主要有哪些
無罪辯護的情形主要有:
1、被告不是本案的犯罪分子,被告從未實施檢察機關(guān)起訴的,不可能成為有罪人或者承擔(dān)刑事處罰;
2、被告的行為是基于正當(dāng)防衛(wèi)或者緊急避險,被告主觀上有防衛(wèi)思想,其行為不超過必要限度,或者在特殊正當(dāng)防衛(wèi)下實施的,不為罪;在緊急情況下,被告為了保護自己、社會和他人的利益,在合理限度內(nèi),不得認(rèn)定為犯罪行為;
3、證據(jù)收集過程非法,應(yīng)當(dāng)排除,不能形成完整的證據(jù)鏈。
認(rèn)定被告有罪的證據(jù)在刑訊逼供或者非法收集下取得的,應(yīng)當(dāng)按照非法證據(jù)排除規(guī)則排除,不得作為定罪的依據(jù)。排除后,如果剩余證據(jù)不能形成嚴(yán)格的證據(jù)鏈,不能達(dá)到事實清楚、證據(jù)充分的證明標(biāo)準(zhǔn),也可以按照疑罪從無的規(guī)則進行無罪辯護。
二、刑事案件中檢察院批捕是否公示
檢察院批捕后一般是不會公示的,刑事訴訟法有沒有規(guī)定檢察院批捕后必須要公示,依修訂后的刑事訴訟法第七十九條規(guī)定對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會危險性的,應(yīng)當(dāng)予以逮捕:
1、有證據(jù)證明有犯罪事實。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,有證據(jù)證明有犯罪事實是指同時具備下列情形:
(1)有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實。犯罪事實既可以是單一犯罪行為的事實,也可以是數(shù)個犯罪行為中任何一個犯罪行為的事實。對實施多個犯罪行為或者共同犯罪案件的犯罪嫌疑人,具有下列情形之一即可:有證據(jù)證明犯有數(shù)罪中的一罪的;有證據(jù)證明有多次犯罪中的一次犯罪的;共同犯罪中已有證據(jù)證明有犯罪行為的。
(2)有證據(jù)證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的。
(3)證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實的。逮捕不同于定罪,逮捕的標(biāo)準(zhǔn)低于定罪的標(biāo)準(zhǔn),不要求證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的所有證據(jù)都已查證屬實,只要求有證據(jù)已被查證屬實即可。
2、可能判處徒刑以上刑罰。這是關(guān)于犯罪嚴(yán)重程度的規(guī)定?;谝延凶C據(jù)證明的犯罪事實,根據(jù)我國刑法的有關(guān)規(guī)定,初步判定犯罪嫌疑人、被告人可能被判處有期徒刑以上的刑罰,而不是可能被判處管制、拘役、獨立適用附加刑等輕刑或者可能被免除刑罰的,才符合逮捕條件。
3、采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住等方法,尚不足以防止發(fā)生社會危險性,而有逮捕必要的。
法律依據(jù):《刑事訴訟法》第三十七條 辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。
非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪案件24個不起訴辯護要點
何觀舒:虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護律師、經(jīng)濟犯罪辯護律師
非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪,規(guī)定于《刑法》第二百二十八條,是指以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的行為。“違反土地管理法規(guī)”,是指違反土地管理法、森林法、草原法等法律以及有關(guān)行政法規(guī)中關(guān)于土地管理的規(guī)定。
非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),需要達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)才構(gòu)成本罪。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2000〕14號)第一條規(guī)定,具有下列情形之一的,屬于非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)“情節(jié)嚴(yán)重”:(一)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣基本農(nóng)田五畝以上的;(二)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣基本農(nóng)田以外的耕地十畝以上的;(三)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣其他土地二十畝以上的;(四)非法獲利五十萬元以上的;(五)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣上地接近上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)并具有其他惡劣情節(jié)的,如曾因非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)受過行政處罰或者造成嚴(yán)重后果等。
以下是何律師在12309中國檢察網(wǎng)檢索的,非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪的不起訴案例,經(jīng)歸納整理,從法定不起訴、相對不起訴、存疑不起訴三個方面提煉了非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪的無罪辯護要點,僅供參考。
一、法定不起訴
1.1.辯點:行為人沒有非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的犯罪主觀故意,不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪
1.2.案號:龍巖市永定區(qū)人民檢察院不起訴決定書(永檢四部刑不訴〔2020〕2號)
1.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,張某某的行為沒有非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的犯罪主觀故意,不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定,決定對張某某不起訴。
2.1.辯點:已過追訴時效期限
2.2.案號:樂安縣人民檢察院不起訴決定書(樂檢刑不訴〔2021〕4號)
2.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,蘆某某的上述行為,已過追訴時效期限,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第(二)項、第一百七十七條第一款的規(guī)定,決定對蘆某某不起訴。
3.1.辯點:行為人轉(zhuǎn)讓耕地畝數(shù)、非法獲利數(shù)額均達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)
3.2.案號:山東省蘭陵縣人民檢察院不起訴決定書(蘭檢二部刑不訴〔2020〕106號)
3.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,趙某某轉(zhuǎn)讓耕地畝數(shù)、非法獲利數(shù)額均達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn),不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定,決定對趙某某不起訴。
4.1.辯點:涉案土地面積均未達(dá)到基本農(nóng)田和其他土地的立案標(biāo)準(zhǔn)
4.2.案號:湖北省英山縣人民檢察院不起訴決定書(英檢一部刑不訴〔2020〕19號)
4.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,張某某在未辦理土地征占有手續(xù)的情況下,轉(zhuǎn)讓集體土地。根據(jù)2000年6月19日最高法《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)情節(jié)嚴(yán)重的情形有:(1)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣基本農(nóng)田5畝以上;(2)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣基本農(nóng)田以外的耕地10畝以上;(3)非法轉(zhuǎn)讓、倒賣其他土地20畝以上(4)非法獲利50萬元以上的。張某某轉(zhuǎn)讓的土地中,粉絲廠的面積(其他土地)為19畝,四戶農(nóng)民的菜地(基本農(nóng)田)為4.952畝,從面積上看均未達(dá)到基本農(nóng)田和其他土地的立案標(biāo)準(zhǔn),情節(jié)顯著輕微、危害不大,不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第(一)項和第一百七十七條第一款的規(guī)定,決定對張某某不起訴。
5.1.辯點:涉案土地用于新村建設(shè)的相關(guān)手續(xù)齊全,沒有違反土地管理法規(guī),行為人沒有犯罪事實,不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪
5..案號:浦城縣人民檢察院不起訴決定書(浦檢生刑不訴〔2020〕3號)
5.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,本案中甲村一組、二組村民分得的80.6萬元和829.83萬元系集體土地被用于新農(nóng)村建設(shè),村民得到相應(yīng)的土地補償款,且該補償款的分配系經(jīng)A鄉(xiāng)甲村一組、二組全組村民代表的同意,符合法律規(guī)定。本案中新村建設(shè)的相關(guān)手續(xù)齊全,沒有違反土地管理法規(guī),吳某某沒有犯罪事實,不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款規(guī)定,決定對吳某某不起訴。
6.1.辯點:公司以競拍方式獲得國有土地使用權(quán)并持有,公司作為獨立法人,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,公司持有的土地使用權(quán)并未轉(zhuǎn)讓給其他法人或自然人,行為人的行為不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪
6.2.案號:重慶市榮昌區(qū)人民檢察院不起訴決定書(渝榮檢刑不訴〔2020〕13號)
6.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,被不起訴人白某甲及王某某、白某乙、文某某共同出資成立的重慶A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以競拍方式獲得國有土地使用權(quán)并持有,該公司作為獨立法人,在本案的整個股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,公司持有的土地使用權(quán)并未轉(zhuǎn)讓給其他法人或自然人,故白某甲的行為不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定,決定對白某甲不起訴。
7.1.辯點:行為人作為村民代表沒有參與村小組其他事務(wù),在村務(wù)中沒有任何決定權(quán),不應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪的主管人員和主要責(zé)任人員,不具備犯罪主體資格,沒有犯罪事實
7.2.不起訴理由:豐城市人民檢察院不起訴決定書(豐檢公訴刑不訴〔2019〕44號)
7.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,本案系單位犯罪,黃某某等村民代表并且沒有參與村小組其他事務(wù),在村務(wù)中沒有任何決定權(quán),不應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪的主管人員和主要責(zé)任人員,不具備犯罪主體資格,沒有犯罪事實。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款之規(guī)定,決定對黃某某不起訴。
8.1.辯點:非法轉(zhuǎn)讓村委會土地使用權(quán)2.9畝,情節(jié)顯著輕微、危害不大,不構(gòu)成犯罪
8.2.案號:河北省青縣人民檢察院不起訴決定書(青檢公訴刑不訴〔2019〕29號)
8.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,林某某作為村委會主任,非法轉(zhuǎn)讓村委會土地使用權(quán)2.9畝,情節(jié)顯著輕微、危害不大,不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第(一)項和第一百七十七條第一款的規(guī)定,決定對林某某不起訴。
9.1.辯點:行為人將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為不屬于以合法形式掩蓋非法目的,不宜以非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪論處
9.2.案號:橫峰縣人民檢察院不起訴決定書(橫檢公訴刑不訴〔2015〕24號)
9.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,被不起訴人王某某將橫峰縣A置業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為不屬于以合法形式掩蓋非法目的,不宜以非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)犯罪論處。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第(一)項和第一百七十三條第一款的規(guī)定,決定對王某某不起訴。
二、相對不起訴
10.1.辯點:涉案地塊已由村集體前任負(fù)責(zé)人轉(zhuǎn)讓,并有政府部門介入指導(dǎo)因素,未造成實際大面積破壞,其系初犯、偶犯
10.2.案號:濟寧市任城區(qū)人民檢察院不起訴決定書(濟任檢二部刑不訴〔2021〕2號)
10.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,被不起訴人張某某以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條之規(guī)定,涉嫌非法占用農(nóng)用地罪,其作為村級自治組織(單位犯罪)直接負(fù)責(zé)的主管人員追究其刑事責(zé)任。張某某在涉案地塊轉(zhuǎn)讓過程中所起作用較小,涉案地塊已由村集體前任負(fù)責(zé)人轉(zhuǎn)讓,并有政府部門介入指導(dǎo)因素,未造成實際大面積破壞,其系初犯、偶犯,從訴訟相對性和完整性的角度考慮,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條之規(guī)定、《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款之規(guī)定,決定對張某某不起訴。
11.1.辯點:在共同犯罪過程中主動中止自己的犯罪行為,且通過舉報竭力的阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生,犯罪情節(jié)輕微,又屬從犯,自愿認(rèn)罪認(rèn)罰
11.2.案號:江蘇省江陰市人民檢察院不起訴決定書(澄檢三部刑不訴〔2020〕202號)
11.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,被不起訴人王某甲實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,但在共同犯罪過程中主動中止自己的犯罪行為,且通過舉報竭力的阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生,犯罪情節(jié)輕微,又屬從犯,自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對王某甲不起訴。
12.1.辯點:行為人非直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,具有自首情節(jié)
12.2.案號:運城市鹽湖區(qū)人民檢察院不起訴決定書(運鹽檢刑二刑不訴〔2020〕5號)
12.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,王某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,在本案中非直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,犯罪情節(jié)輕微,具有自首情節(jié)。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十一條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對王某某不起訴。
13.1.辯點:剛達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn),案發(fā)后上述土地已基本恢復(fù),一定程度上消除了社會危害,且在審查起訴階段自愿認(rèn)罪認(rèn)罰
13.2.案號:徐州市銅山區(qū)人民檢察院不起訴決定書(銅檢二部刑不訴〔2020〕4號)
13.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,張某甲實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,鑒于剛達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn),案發(fā)后上述土地已基本恢復(fù),一定程度上消除了社會危害,且在審查起訴階段自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對張某甲不起訴。
14.1.辯點:行為人非村民小組干部及村民代表,只參與村民會議前的合謀及草簽協(xié)議,沒有在正式的協(xié)議上簽名,也沒有參與土地丈量及領(lǐng)取租地款
14.2.案號:湛江市坡頭區(qū)人民檢察院不起訴決定書(坡檢訴刑不訴〔2018〕3號)
14.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,被不起訴人吳某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條第一款規(guī)定的行為,但犯罪情節(jié)輕微,并鑒于吳某某在犯罪時已滿七十五周歲,非村民小組干部及村民代表,只參與村民會議前的合謀及草簽《土地租賃(承包)協(xié)議書》,沒有在正式的《土地租賃(承包)合同書》及《土地承包補充協(xié)議》上簽名,也沒有參與土地丈量及領(lǐng)取租地款,并且向公安機關(guān)揭發(fā)同案人的犯罪事實。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定,決定對吳某某不起訴。
15.1.辯點:案發(fā)后對土地進行了有效的復(fù)墾,一定程度上消除了社會危害
15.2.案號:徐州市銅山區(qū)人民檢察院不起訴決定書(銅檢訴刑不訴〔2020〕36號)
15.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,張某甲實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,鑒于其案發(fā)后主動投案并如實供述自己的犯罪行為,在審查起訴階段自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,且案發(fā)后對土地進行了有效的復(fù)墾,一定程度上消除了社會危害,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對張某甲不起訴。
16.1.辯點:具有自首情節(jié),且已退回犯罪所得、未改變土地用途,并取得村集體的諒解
16.2.案號:濱州市陽信縣人民檢察院不起訴決定書(陽檢公刑不訴〔2020〕1號)
16.3.不起訴理由:本院認(rèn)為,岳某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百二十八條規(guī)定的行為,鑒于其系初犯、偶犯,具有自首情節(jié),且已退回犯罪所得、未改變土地用途,并取得村集體的諒解,犯罪情節(jié)輕微,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定,不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款之規(guī)定,決定對岳某某不起訴。
三、存疑不起訴
17.1.辯點:現(xiàn)有證據(jù)無法認(rèn)定行為人非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的違法所得數(shù)額達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)
17.2.案號:玉山縣人民檢察院不起訴決定書(玉檢一部刑不訴〔2021〕7號)
17.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為玉山縣公安局經(jīng)偵大隊認(rèn)定的犯罪事實不清、證據(jù)不足。現(xiàn)有證據(jù)僅能證實被不起訴人羅某甲將該地塊的集體土地共計1053㎡,售得112.57萬元(其中有17.15萬元暫未收到),違法所得應(yīng)核減其合理支出成本,包括羅某甲購買集體土地的成本15. 79萬元和建房審批費用、戶口遷移費用8.92萬元,另外羅某甲在該地塊上還投入了道路硬質(zhì)化及擋土墻等項目,經(jīng)玉山縣規(guī)劃局委托上饒市A房地產(chǎn)評估公司對該項目評估,該地塊上道路及擋土墻的評估價分別為16.18萬元和31.92萬元。該部分項目的成本應(yīng)作為羅某甲用于出售集體土地的合理支出,在計算其實際違法所得時予以相應(yīng)的成本核減,但該評估價并非成本審計價,且無其他相關(guān)證據(jù)予以準(zhǔn)確認(rèn)定該部分項目的投入成本,故現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定羅某甲非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的違法所得數(shù)額達(dá)五十萬元以上,不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對羅某甲不起訴。
18.1.辯點:現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定行為非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)達(dá)到情節(jié)特別嚴(yán)重,不足以認(rèn)定尚未超過追訴期限
18.2.案號:龍海市人民檢察院不起訴決定書(龍檢六部刑不訴〔2020〕6號)
18.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)尚不足以認(rèn)定被不起訴人鄭某某非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)達(dá)到“情節(jié)特別嚴(yán)重”,不足以認(rèn)定本案尚未超過追訴時限。因此,龍海市公安局認(rèn)定被不起訴人鄭某某涉嫌非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪的犯罪事實不清、證據(jù)不足,不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第三百六十七條第二款的規(guī)定,決定對鄭某某不起訴。
19.1.辯點:行為人在非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)過程中是否具有實施犯罪、是否起到較大作用事實不清、證據(jù)不足
19.2.案號:山東省蘭陵縣人民檢察院不起訴決定書(蘭檢二部刑不訴〔2020〕83號)
19.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為被不起訴人王某甲在非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)過程中是否具體實施犯罪、是否起到較大作用事實不清,證據(jù)不足,不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對王某甲不起訴。
20.1.辯點:現(xiàn)有證據(jù)無法證實行為人在轉(zhuǎn)讓土地過程中牟利,同時行為人是受領(lǐng)導(dǎo)安排還是基于為村集體牟利的目的進行土地轉(zhuǎn)讓事實不清
20.2.案號:臨沂市羅莊區(qū)人民檢察院不起訴決定書(臨羅檢二部刑不訴〔2020〕53號)
20.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,認(rèn)定:2013年7月,被不起訴侯某某時任臨沂市羅莊區(qū)付莊辦事處義和莊村黨支部書記,違反土地管理法規(guī),將本村141.65畝土地轉(zhuǎn)讓給A建陶公司、山東B陶瓷有限公司,用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)。后A公司將該地塊硬化建廠使用,山東B公司將該地塊圈占后用于停車。非法轉(zhuǎn)讓的土地共獲利4884000元,其中補償給村民2717390元,剩余2166610元進入村集體賬戶?,F(xiàn)有證據(jù)無法證實侯某某個人在轉(zhuǎn)讓土地過程中牟利,同時侯某某是受當(dāng)時的辦事處領(lǐng)導(dǎo)安排還是基于為村集體牟利的目的進行土地轉(zhuǎn)讓事實不清。
被不起訴人侯某某涉嫌非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪的事實不清,證據(jù)達(dá)不到起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對侯某某不起訴。
21.1.辯點:非法轉(zhuǎn)讓土地行為的犯罪準(zhǔn)確金額存在疑問,是否達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)要求的情節(jié)嚴(yán)重存疑,不符合起訴條件
21.2.案號:珠海市斗門區(qū)人民檢察院不起訴決定書(珠斗檢二部刑不訴〔2020〕Z67號)
21.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為珠海市公安局斗門分局認(rèn)定的犯罪事實不清、證據(jù)不足,關(guān)于本案甲村民委員會(時任法定代表人:被不起訴人黃某某)非法轉(zhuǎn)讓土地行為的犯罪準(zhǔn)確金額存在疑問,是否達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)要求的“情節(jié)嚴(yán)重”存疑,不符合起訴條件。依照《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第三百六十七條第二款的規(guī)定,決定對黃某某不起訴。
22.1.辯點:未實施非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),涉案土地并未受侵占或嚴(yán)重破壞,其行為未達(dá)到法律規(guī)定的犯罪情節(jié),不符合起訴條件
22.2.案號:海南省萬寧市人民檢察院不起訴決定書(萬檢二刑不訴〔2019〕3號)
22.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為萬寧市公安局認(rèn)定的犯罪事實不清、證據(jù)不足。因本案未實施非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),涉案土地并未受侵占或嚴(yán)重破壞,其行為未達(dá)到法律規(guī)定的犯罪情節(jié),不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對曾某甲不起訴。
23.1.辯點:現(xiàn)有證據(jù)無法充分證實行為人以牟利為目的,非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),不符合起訴條件
23.2.案號:重慶市奉節(jié)縣人民檢察院不起訴決定書(奉檢刑不訴〔2019〕90號)
23.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為奉節(jié)縣公安局認(rèn)定的犯罪事實不清、證據(jù)不足?,F(xiàn)有證據(jù)仍無法充分證實被不起訴人黃某某以牟利為目的,非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對黃某某不起訴。
24.1.辯點:行為人倒賣土地使用權(quán)的行為是否獲得了相關(guān)部門的許可尚未查清,也即是否“非法”不明,不符合起訴條件
24.2.案號:醴陵市人民檢察院不起訴決定書(醴檢公訴刑不訴〔2018〕126號)
24.3.不起訴理由:經(jīng)本院審查并退回補充偵查,本院仍然認(rèn)為湖南省醴陵市公安局認(rèn)定的犯罪事實不清、證據(jù)不足。胡某甲、鄧某某、榮某甲倒賣土地使用權(quán)的行為是否獲得了相關(guān)部門的許可尚未查清,也即其三人倒賣土地使用權(quán)的行為是否“非法”不明,不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定,決定對鄧某某不起訴。
【關(guān)鍵詞】何觀舒律師 虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護律師 經(jīng)濟犯罪辯護律師 非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪 非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪律師 不起訴
法律分析: 以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),具有下列情形之一的,屬于非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)“情節(jié)嚴(yán)重”,依照刑法第二百二十八條的規(guī)定,以非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪定罪處罰。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑法》
第二百二十八條 以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金。
第二百三十一條 單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。
法律分析:該罪侵犯的客體是國家的土地管理制度。土地使用權(quán)的享有和轉(zhuǎn)讓是由國家法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的,不能作為一種商品,隨意買賣。非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)的行為顯然違反了國家土地管理制度。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑法》 第二百二十八條 非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪,
以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金。
對于涉嫌非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪的被告,其辯護人或者被告自己可做無罪辯護,無罪辯護的方法途徑如下:1、證明被告的行為不是犯罪行為,即被告的行為尚且不能滿足犯罪構(gòu)成要件;2、證明被告不是犯罪行為的當(dāng)事人,即被告沒有出現(xiàn)在犯罪現(xiàn)場也沒有犯罪時間;3、證明證據(jù)采集的程序違法,應(yīng)當(dāng)將非法證據(jù)排除,證據(jù)不足以證明犯罪事實。
【本文關(guān)聯(lián)的相關(guān)法律依據(jù)】
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第三十七條 辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。
●非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地使用權(quán)罪 案例
●非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地使用權(quán)罪 案例
●非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地使用權(quán)無罪判決
●非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地?zé)o罪案例
●非法倒賣轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),追訴標(biāo)準(zhǔn)
●非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地使用權(quán)罪是行為犯還是結(jié)果犯
●非法倒賣轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)立案標(biāo)準(zhǔn)
●非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地
●非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地使用權(quán)罪歸哪個部門管轄
●非法轉(zhuǎn)讓,倒賣土地使用權(quán)罪定罪標(biāo)準(zhǔn)
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